La discreción fiscal es una de las herramientas más importantes pero a menudo utilizadas en la legislación de inmigración. Da a los funcionarios de inmigración —de los abogados de la Policía Nacional de Inmigración y Aduanas (ICE) del Departamento de Seguridad Nacional (DHS)— la autoridad para decidir si se debe proceder a la deportación contra una persona específica o abstenerse de tomar medidas de cumplimiento en conjunto. Para los inmigrantes que se enfrentan a procedimientos de expulsión, entender cómo aprovechar eficazmente esta discreción puede significar la diferencia entre ser deportado y permitir que los Estados Unidos permanecer en el proceso.

Pero la discreción fiscal no es una forma de amnistía o un derecho garantizado. Es un fallo caso por caso basado en factores tales como lazos comunitarios, antecedentes penales, preocupaciones humanitarias y prioridades de seguridad nacional. Cuando se presenta correctamente, un caso fuerte para la discreción fiscal puede dar lugar a acciones como el cierre administrativo de los procedimientos de expulsión, el estado de acción diferido, o incluso una decisión de no presentar cargos en primer lugar.

¿Qué es la discreción fiscal?

La discreción fiscal se refiere al principio de larga data de que los fiscales del gobierno tienen la autoridad para decidir cómo asignar recursos limitados de cumplimiento.En el contexto de inmigración, esto significa que ICE, U.S. Customs and Border Protection (CBP), y U.S. Citizenship and Immigration Services (USCIS) pueden priorizar ciertos casos sobre otros, declinar iniciar procedimientos de expulsión, o aceptar casos ya pendientes.

A lo largo de los años, DHS ha emitido múltiples memorandos de política que indican los factores que los funcionarios deben considerar al ejercer la discreción.El más famoso de ellos es el 2011 Morton Memo, emitido por el entonces Director de la CI John Morton, que estableció una prueba de equilibrio multifactorial que sigue influyendo hoy en las políticas de administración de Biden, como las 2021 "Directrices para la aplicación de las prioridades de seguridad civil

Base jurídica para la discordia fiscal

La autoridad para ejercer la discreción fiscal en materia de inmigración procede de varias fuentes:

  • INA § 239(d): Permite al Secretario de Seguridad Nacional no iniciar un procedimiento de expulsión si no es de interés público.
  • 8 CFR § 239.2: Proporciona motivos para la terminación de los procedimientos de expulsión por parte de un abogado del DHS, incluso cuando el caso no justifica una sentencia completa sobre el fondo.
  • Directivas de política de la CI: Memos como el Memo de Morton 2011, el Memo de Prioridades de Ejecución de la Seguridad Social de 2021, y las 2022 "Directrices para el uso de la discreción fiscal" por el Asesor Jurídico Principal (OPLA).

Es esencial entender este marco legal para los defensores, porque informa cómo enmarcar una solicitud de discreción. Por ejemplo, una solicitud que se ajuste a las prioridades actuales del DHS, como subrayar que el individuo no plantea una amenaza y tiene vínculos familiares significativos, es más probable que tenga éxito.

Tipos de acciones discrecionales

La discreción fiscal no es una sola acción sino un menú de opciones que los funcionarios de inmigración pueden elegir. Cada uno tiene diferentes consecuencias jurídicas y implicaciones prácticas.

Acción diferida

La acción diferida es una concesión temporal y renovable de protección que retrasa la ejecución de la expulsión. No confiere el estatuto legal, sino que detiene la deportación por un período específico, normalmente dos años, y puede autorizar el empleo a través de un documento de autorización para el empleo (EAD). Ejemplos incluyen el programa Acción Diferida para Llegadas Infantiles (DACA), así como la acción diferida caso por caso concedida a personas con circunstancias humanitarias convincentes.

Cláusula administrativa

El cierre administrativo elimina un caso del domicilio activo del tribunal de inmigración, que de manera efectiva se detiene indefinidamente. El gobierno puede terminar con el cierre en cualquier momento, pero en la práctica, los casos administrativos cerrados rara vez se reabrirán a menos que el individuo cometa un delito desmontable. Esto es un resultado común cuando un individuo tiene una solicitud de visa pendiente, un caso fuerte de equidad, o es un residente a largo plazo con una historia penal mínima.

Estado de la no prioridad (Carta de Acción)

Una carta de "no acción" de ICE o CBP indica que la agencia ha decidido no seguir la expulsión en ese momento. Aunque no es una concesión formal de alivio, proporciona una paz mental significativa y puede utilizarse para apoyar las solicitudes de otras formas de alivio, como un visado U o el ajuste de estado.

Terminación de las actuaciones de eliminación

En casos raros, el DHS puede unirse a una moción para terminar completamente los procedimientos de eliminación, especialmente si el individuo es elegible para una forma más permanente de alivio (por ejemplo, una tarjeta verde) o si el caso del gobierno es débil. La cancelación termina permanentemente la amenaza de deportación para ese cargo subyacente.

Deferencia de la expulsión en virtud de la Convención contra la Tortura (CAT)

Aunque técnicamente se trata de una forma de alivio obligatorio, el aplazamiento de la expulsión en virtud del CAT se otorga a menudo en conjunción con la discreción fiscal cuando un no ciudadano se enfrentaría a la tortura si era deportado. Los funcionarios pueden acordar aplazar la expulsión como acto discrecional para evitar que se encuentre un temor fundado de la persecución.

Factores ICE Considera cuando ejerce la discreción

Cuando un abogado o abogado de juicio decide si ejercer la discreción, pesan una serie de factores positivos y negativos. Saber estos factores es el primer paso para construir un caso persuasivo.

Factores positivos (Equities)

  • Largo de residencia en Estados Unidos: Los residentes de largo plazo, especialmente los que llegaron como niños, son vistos más favorablemente.
  • Lazos familiares: Los cónyuges, los niños y los padres que son ciudadanos de los Estados Unidos o los residentes permanentes legales crean fuertes acciones.
  • Historia del empleo:] El empleo legal y las contribuciones a la economía estadounidense.
  • Participación comunitaria: Trabajo voluntario, membresía de la iglesia, liderazgo del barrio.
  • Servicio en el ejército estadounidense: Los veteranos y miembros de servicio activo reciben una consideración fuerte.
  • Factores humanitarios: condiciones médicas graves, discapacidades, edad (por lo general o menor), embarazo, historia de trauma o persecución.
  • Falta de antecedentes penales: No hay arrestos ni condenas, o sólo violaciones de tráfico menores.
  • Rehabilitación: si hay un registro penal, evidencia de rehabilitación, buena conducta, terminación de la libertad condicional.
  • Victim of crime: Cooperación con la aplicación de la ley, elegibilidad para visa U o visa T.

Factores negativos (agravación)

  • Condenas por delitos graves: Especialmente delitos relacionados con la violencia, las drogas, el fraude o la seguridad nacional.
  • Violaciones de la inmigración: Múltiples entradas ilegales, contrabando, fraude o falta de salida.
  • Tres a la seguridad pública o a la seguridad nacional:] Participación de los pandillas, conducta relacionada con el terrorismo.
  • Otros motivos de eliminación pendientes: Prueba de mayor inadmisibilidad.

El balance no es mecánico; el mismo factor puede ser ponderado de forma diferente dependiendo del caso. Por ejemplo, un menor de DUI puede ser pasado por alto para un residente de largo plazo con fuertes vínculos familiares, pero podría ser descalificante para alguien con una extensa historia criminal.

Estrategias para la divulgación de la fiscalía

Para aprovechar la discreción, es necesario realizar esfuerzos proactivos, estratégicos y bien documentados. Las siguientes estrategias pueden maximizar las posibilidades de un resultado favorable.

1. Preparar un paquete de equidad integral

El primer paso es reunir evidencias que demuestren los factores positivos en el caso. Este paquete debe incluir:

  • Affidavits de la persona que describe sus vínculos, dificultades y rehabilitación de EE.UU. (si es aplicable).
  • Apoyo a cartas de familiares, empleadores, líderes comunitarios y funcionarios electos.
  • Copias de declaraciones de impuestos, problemas de pago, registros escolares, registros médicos y pruebas de relaciones familiares.
  • Pruebas de cualquier ciudadano estadounidense o miembros de la familia del LPR (certificados de nacimiento, tarjetas verdes, certificados de matrimonio).

2. Identificar y comunicar con la Oficina ICE apropiada

Las solicitudes de discreción fiscal deben dirigirse a la Oficina del Asesor Jurídico Principal (OPLA) del ICE. En algunas jurisdicciones, hay un "Comité de Revisión de la Disposición Fiscal" dedicado que evalúa estas solicitudes. Los abogados deben presentar el paquete de equidad con bastante antelación a cualquier audiencia programada, idealmente antes de la publicación de un Aviso a Aparecer (NTA).

3. Alineación de la situación con las prioridades de ejecución actuales

El DHS ha declarado sistemáticamente que sus prioridades de aplicación son amenazas para la seguridad nacional, la seguridad fronteriza y la seguridad pública. Un caso firme para la discreción debe argumentar explícitamente que el individuo no está en ninguna de estas categorías prioritarias. Citar el actual memorando de política del ICE puede reforzar la solicitud.

4. Use el apoyo comunitario y la presión de los medios

En casos de alto perfil, el apoyo comunitario, como peticiones, comunicados de prensa y reuniones con funcionarios electos, puede influir en la decisión del ICE de ejercer la discreción. Aunque esta estrategia no es apropiada para cada caso, ha sido eficaz para los residentes de larga data con profundas raíces comunitarias.

5. Solicitar una revisión "D-File" o una revisión previa de la audiencia

El ICE a veces realiza una "revisión de archivos D" (revisión de archivos para la acción diferida) cuando se presenta un paquete de acciones significativo. La revisión puede conducir a un ejercicio positivo de discreción antes de que el caso llegue incluso a un juez. De manera similar, algunas jurisdicciones ofrecen exámenes de audiencia previas a la devolución para las personas detenidas.

6. Considerar una moción conjunta de cierre administrativo

Si el individuo tiene un recurso legal pendiente (por ejemplo, una petición familiar I-130, una solicitud de visa U), un abogado puede negociar con el OPLA para que el tribunal de inmigración cierre administrativamente el caso. Este es uno de los usos más comunes y efectivos de la discreción fiscal.

Escenarios comunes donde la discreción fiscal se aplica

Comprender cuando la discreción es más probable que se conceda puede ayudar a priorizar los esfuerzos.

Residentes permanentes con ausencias menores

Un LPR que ha vivido en Estados Unidos durante décadas pero cometió un delito menor o tiene una breve ausencia que podría desencadenar la inadmisibilidad puede ser capaz de obtener una decisión discrecional de no perseguir la expulsión, especialmente si el delito es viejo y no violento.

DACA Recipientes que pierden el estado

DACA es en sí misma una forma de discreción fiscal. Los beneficiarios que tienen una renovación denegada o que acumulan una condena pueden pedir una concesión de una acción diferida fuera de DACA caso por caso.

Veteranos y miembros del Servicio de Derechos Humanos Activos

El servicio militar es uno de los mayores valores. Incluso si el individuo es extraíble debido a una convicción no relacionada con el servicio, ICE a menudo ejerce discreción a favor de los que sirvieron honorablemente.

Casos de Hardship médica

Las personas con condiciones que amenazan la vida que requieren atención médica disponible en los EE.UU. pueden hacer un caso humanitario convincente para su discreción, especialmente si la remoción resulta en muerte o sufrimiento grave.

Víctimas de violencia doméstica o trata

Incluso si una víctima aún no ha recibido una visa de U o T de aprobación, un paquete de fuertes acciones humanitarias que muestre cooperación con las fuerzas del orden puede impulsar a ICE a utilizar la discreción para permanecer o cerrar procedimientos.

Limitaciones y riesgos de la discordia fiscal

Aunque la discreción fiscal puede ser un salvavidas, es importante reconocer sus limitaciones y posibles desventajas.

  • Es temporal y revocable:] La acción diferida puede ser retirada en cualquier momento, y el cierre administrativo puede ser reabierto. No hay garantía de permanencia.
  • No hay camino hacia el estatus legal: La discreción no perdona la inadmisibilidad o otorga una tarjeta verde. Simplemente detiene la ejecución.
  • Los cambios de la política pueden deshacerlo: Una nueva administración puede revertir las prioridades y terminar con anteriores subvenciones de acción diferida. DACA es un ejemplo primordial de esta vulnerabilidad.
  • No disponible en todos los casos: Si una persona tiene un registro penal grave o es una amenaza de seguridad nacional, es poco probable que se conceda discreción.
  • Puede requerir la retirada de ciertas solicitudes: Para obtener una moción conjunta de cierre administrativo, la persona puede necesitar retirar una solicitud pendiente de socorro, que podría ser arriesgada.

Debido a estos riesgos, siempre es recomendable seguir una forma más permanente de alivio (por ejemplo, ajuste de estado, cancelación de la remoción, renuncia) junto con una solicitud de discreción.

El papel crítico de un abogado de inmigración experimentado

El proceso de apropiación de la discreción fiscal no es un esfuerzo de hacer-it-yourself. El proceso implica argumentos jurídicos complejos, negociación con OPLA, y una comprensión de las políticas internas de ICE que cambian frecuentemente. Un abogado de inmigración experimentado puede:

  • Identificar el tipo de discreción más favorable para el caso.
  • Proyecto de un memorando jurídico persuasivo que cita la política de los organismos y la jurisprudencia.
  • Comuníquese directamente con los abogados de ICE que ejercen la discreción.
  • Presentar mociones para el cierre administrativo o la terminación.
  • Advise on the risks and benefits of requesting discretion versus fighting the case on the merits.

Muchos proveedores de servicios legales sin fines de lucro y firmas de abogados pro bono ofrecen asistencia para inmigrantes de bajos ingresos. Para aquellos que pueden permitirse un abogado privado, una representación exhaustiva a menudo resulta en una tasa de éxito más alta para los resultados discrecionales.

Cambios de política recientes y futuro de la discordia fiscal

La discrecionalidad fiscal se ha convertido en un tema político. La administración Trump (2017-2021) restringió significativamente el uso de la discreción, anunciando una política de "tolerancia cero" que ordenó a la ICE procesar todos los casos de entrada ilegal. En respuesta, la administración de Biden emitió nuevas orientaciones en 2021 que restableció y amplió el papel de discreción, priorizando las amenazas a la seguridad pública y la seguridad nacional sobre los residentes de largo plazo sin antecedentes penales graves.

Sin embargo, la situación sigue siendo fluida. A partir de 2025, DHS sigue enfrentando litigios sobre su uso de la libertad condicional, la acción diferida y otras herramientas discrecionales. Además, el Congreso ha considerado una legislación que codificaría o limitaría la discreción fiscal. Las administraciones futuras podrían volver a pivotar, lo que hace crucial para las personas y los defensores de actuar mientras las políticas actuales son favorables.

Key Takeaway

La discreción fiscal es una herramienta poderosa pero frágil, y quienes son potencialmente elegibles no deben retrasarse en la búsqueda de asesoramiento jurídico y la construcción de un paquete de acciones fuertes. La ventana de oportunidad puede cerrar con un cambio en el liderazgo político.

Conclusión

La discreción fiscal en los casos de deportación ofrece un camino vital para las personas que tienen fuertes vínculos con los Estados Unidos y no representan una amenaza para la seguridad pública. Al entender la base jurídica, los tipos de acciones discrecionales y los factores que ICE considera, los inmigrantes y sus defensores pueden formular solicitudes convincentes que resuena con las prioridades de ejecución.

La clave es actuar proactivamente, reunir evidencia abrumadora de acciones positivas, y asociarse con un abogado calificado. Aunque la discreción no otorga el estatus permanente, puede proporcionar tiempo precioso para buscar una tarjeta verde, tiempo para sanar de trauma, tiempo para seguir contribuyendo a la familia y la comunidad.

Si usted o alguien que conoce está enfrentando la deportación, nunca es demasiado pronto para comenzar a preparar una solicitud de discreción fiscal. Para una orientación más detallada, consulte la USCIS Página de Acción diferida, revise el oficial de ICE Directrices para el uso de la discreción fiscal, o busque asistencia de organizaciones como el [LT] [Fpresente]