Comprender el paisaje de las obligaciones contractuales

Adquirir un negocio es raramente una simple transferencia de activos o acciones. En muchas transacciones, el verdadero valor del objetivo reside en su web de relaciones continuas: acuerdos de clientes, contratos de proveedores, licencias de software, arrendamientos comerciales y pactos de empleo. Estas webs contractuales generan ingresos, aseguran cadenas de suministro, y proporcionan estabilidad operativa. Sin embargo, también conllevan riesgos ocultos.

El marco legal que rige la transferibilidad de contratos varía según la jurisdicción y el idioma específico dentro de cada acuerdo. Algunos contratos contienen cláusulas explícitas de asignación que prohíben la transferencia sin el consentimiento escrito de la contraparte. Otros contienen disposiciones de cambio de control que desencadenan la renegociación o la terminación si el negocio se adquiere.

Tipos de contratos comunes en las adquisiciones de empresas

No todos los contratos tienen el mismo peso o presentan los mismos desafíos legales. Un comprador debe identificar primero cada acuerdo material que el objetivo ha entrado y luego clasificarlo por tipo e importancia. Las siguientes categorías son las más comunes y consecutivas.

Acuerdos de Cliente y Cliente

Los contratos generadores de ingresos, los acuerdos de servicio a largo plazo, las licencias de suscripción de software, las órdenes de compra y los arreglos de retención, son a menudo la razón principal de una adquisición. Estos contratos normalmente contienen disposiciones que rigen los términos de pago, obligaciones de rendimiento, confidencialidad, derechos de propiedad intelectual y rescisión. Si un acuerdo de cliente incluye una cláusula no de asignación y el comprador se hace cargo sin consentimiento, el cliente

Contratos de proveedores y proveedores

La cadena de suministro de la meta depende de acuerdos con proveedores de materias primas, fabricantes de componentes, socios logísticos y empresas de servicios profesionales. Los contratos de proveedores pueden otorgar exclusividad, establecer compromisos mínimos de compra, o exigir al comprador que mantenga ciertas calificaciones crediticias. Cuando el negocio cambie de manos, el proveedor puede exigir renegociación de los precios o términos de pago. En algunos casos, el consentimiento del proveedor puede requerir al comprador para proporcionar garantías financieras o pruebas de su propia solvencia.

Pésimos comerciales y bienes raíces

Si el negocio funciona fuera de locales arrendados, el contrato de arrendamiento debe ser revisado cuidadosamente. La mayoría de los arrendamientos comerciales contienen una cláusula que requiere el consentimiento del propietario antes de que el arrendatario puede asignar el alquiler o subele el espacio. Los señores del terreno pueden utilizar el proceso de solicitud de consentimiento para exigir alquileres más altos, depósitos adicionales de seguridad o garantías personales de los nuevos propietarios.

Acuerdos sobre empleo y contratistas independientes

Los empleados clave a menudo tienen contratos de empleo individuales que incluyen cláusulas no-compete, restricciones de no-solicitación, acuerdos de indemnización y compensación basada en la equidad. En una compra de activos, el comprador generalmente tiene la libertad de decidir qué empleados a contratar, pero las obligaciones del vendedor en virtud de los acuerdos de empleo existentes siguen siendo con la entidad vendedora. En una compra de acciones, el comprador hereda todos los contratos de empleo automáticamente.

Licencias de Propiedad Intelectual y Acuerdos Tecnológicos

Las licencias de software, las licencias de patentes, las licencias de marcas y los acuerdos de uso de contenidos son a menudo redactados como personales al licenciatario. Pueden prohibir explícitamente la asignación o sublicencia. Una empresa tecnológica que tiene un software de misión crítica licenciado bajo una licencia no admisible puede perder el derecho a utilizar ese software después de una adquisición a menos que el licenciante dé su consentimiento.

Cláusulas jurídicas clave que afectan la transferibilidad

Es esencial comprender el idioma específico dentro de un contrato. Ciertas cláusulas aparecen repetidamente y pueden afectar dramáticamente la viabilidad de transferir el contrato al comprador.

Cláusulas de asignación

Una cláusula de cesión rige si una parte puede transferir sus derechos y obligaciones bajo el contrato a un tercero. El idioma más permisivo es “este contrato puede ser asignado sin consentimiento”. El más restrictivo es “este contrato no puede ser asignado sin el consentimiento previo por escrito de la otra parte, y cualquier intento de cesión sin consentimiento será nulo.” En la práctica, muchos contratos utilizan un terreno medio: prohíben la cesión a menos que la otra parte consienta, y que el consentimiento no se pueda considerar injustificado.

Cambio de las Disposiciones de Control

Algunos contratos no mencionan la cesión sino que incluyen una cláusula que activa derechos especiales al cambio de control de la parte contratante. Por ejemplo, un contrato de proveedor podría permitir que el proveedor termine el acuerdo si el comprador sufre un cambio de control. Este tipo de disposición puede ser particularmente problemático en una compra de acciones, porque la entidad contratante en sí misma sigue siendo la misma, pero su propiedad cambia. El comprador debe examinar si la cláusula de cambio de control se aplica solamente a la empresa de transacción.

Requisitos de consentimiento y tiempo

Incluso cuando se requiere el consentimiento, el proceso para obtenerlo puede variar. Algunos contratos especifican un plazo por el cual la otra parte debe responder; si no existe plazo, la parte solicitante puede quedar esperando indefinidamente. El comprador debe planear comenzar el proceso de consentimiento temprano -a menudo antes de que se firme el acuerdo definitivo. Si las contrapartes retienen el consentimiento injustificadamente, el comprador puede tener recurso legal, pero el litigio es raramente una opción práctica durante un plazo de transacción de semanas o semanas.

Pactos de no competencia y no satisfacción

Los contratos que restrinjan el objetivo de competir o solicitar empleados o clientes después de la terminación también pueden vincular al comprador. Una cláusula de no competencia en un acuerdo de proveedor que prohíbe que el objetivo utilice los productos de un competidor podría limitar la capacidad del comprador para integrar negocios. Asimismo, una cláusula de no satisfacción en un acuerdo de cliente podría impedir que el comprador se acerque a los empleados del cliente después de que el acuerdo cierre.

Disposiciones sobre responsabilidad e indemnización

Cuando se asignan los contratos, el comprador se coloca en los zapatos del vendedor y asume todas las obligaciones futuras. Pero el vendedor puede retener la responsabilidad por incumplimientos pre-closing. Las cláusulas de indemnización en el contrato original pueden exigir al vendedor que defienda al comprador contra las reclamaciones derivadas de la conducta pre-closing del vendedor. El acuerdo de compra debe asignar claramente la responsabilidad de cualquier incumplimiento pre-closing descubierto durante la debida diligencia.

El proceso de diligencia debida para los contratos

La diligencia debida es la piedra angular de la gestión del riesgo contractual. El equipo jurídico del comprador debe compilar una lista completa de todos los contratos a los que el objetivo es parte, y luego priorizar el examen basado en la contribución de los ingresos, la importancia estratégica y el potencial de perturbación.

Crear un inventario de contrato

La gestión del objetivo debe proporcionar un calendario de todos los contratos materiales. Este calendario debe incluir el título de contrato, el nombre de contraparte, la fecha de ejecución, el término, las opciones de renovación y cualquier período de aviso para la terminación. Los aprendices no deben depender únicamente de las representaciones del vendedor; deben mostrar documentos originales, incluyendo todas las enmiendas y letras laterales. Cualquier versión desaparecida o no firmada de un contrato es una bandera roja.

Revisión de las disposiciones sobre la asignación y el consentimiento

Para cada contrato material, el equipo legal debe determinar si el contrato es cedible, si se requiere el consentimiento y la probabilidad de obtener ese consentimiento. Si se requiere el consentimiento, el equipo debe tomar nota de la persona de contacto adecuada en la contraparte y de cualquier requisito informativo (por ejemplo, estados financieros, planes de negocios o garantías personales).Este análisis se alimenta directamente en el plazo de transacción y la asignación de riesgo en el acuerdo de compra.

Evaluación de los efectos financieros y operacionales

Más allá de la transferibilidad legal, el comprador debe modelar las consecuencias financieras de perder un contrato clave. Si un cliente que representa el 20% de los ingresos se aleja porque el contrato no es cedible, el precio de adquisición debe ajustarse hacia abajo. De manera similar, si un proveedor crítico no consentirá en la asignación, el comprador puede necesitar alinear una fuente alternativa de suministro antes de cerrar. Esta evaluación de riesgo debe ser documentada y compartida con el equipo de acuerdo y prestamistas.

Consentimientos de terceros ya obtenidos

En algunos casos, el vendedor puede haber obtenido ya consentimientos de algunas contrapartes. El comprador debe verificar esto revisando los consentimientos escritos y confirmando que todavía son válidos. Un consentimiento obtenido hace seis meses puede haber expirado o puede haber sido condicionado a hechos que han cambiado. El comprador debe solicitar que el vendedor confirme por escrito que todos los consentimientos permanecen en vigor.

Estrategias para la firma o la renovación de contratos

Una vez que la diligencia debida sea completa, el comprador debe decidir cómo manejar cada contrato. Los dos mecanismos legales primarios son la asignación y novación.

Asignación

Una cesión transfiere los derechos y obligaciones del cedente en virtud del contrato al cesionario. El cedente sigue siendo responsable de la ejecución a menos que la contraparte lo libere. Para el comprador, la cesión es a menudo el enfoque más simple porque no requiere renegociación completa del contrato. Sin embargo, si el contrato prohíbe la cesión sin consentimiento, el comprador debe obtener ese consentimiento antes o al cierre.

Novation

La novación extingue el contrato original y lo sustituye por un nuevo contrato con el comprador. El vendedor original se libera totalmente de la responsabilidad. La novación requiere el consentimiento de las tres partes: vendedor, comprador y contraparte. Mientras que la novación proporciona el resultado más limpio, es a menudo el más difícil de lograr porque la contraparte debe aceptar una nueva relación contractual. Los prestamistas y grandes clientes pueden exigir garantías financieras u otras concesiones a cambio de aceptar un acuerdo.

Consideraciones prácticas para elegir entre la asignación y la no proliferación

La decisión depende de la voluntad de la contraparte, la complejidad del contrato y la asignación de obligaciones de pre-closing. Si el vendedor permanece como garante, una asignación puede ser aceptable para la contraparte. Si el vendedor está liquidando o desapareciendo después de la transacción, puede ser necesaria una novación. El acuerdo de compra debe especificar qué contratos se asignarán y cuáles serán novatos, y debe establecer procedimientos para obtener consentimientos.

Negociación con las contrapartes para el consentimiento

Obtener consentimientos es a menudo la tarea legal más sensible al tiempo en una adquisición de negocios. El comprador debe acercarse a cada contraparte con una estrategia clara y una presentación profesional.

Preparando la Solicitud de Consentimiento

La solicitud debe incluir una visión general de la transacción, la reputación y la fuerza financiera del comprador, y cualquier beneficio que el contraparte reciba de la nueva propiedad. El comprador debe estar preparado para atender cualquier preocupación que pueda plantear la contraparte, tales como cambios en el riesgo de crédito, la gestión o la estrategia operacional. En algunos casos, el comprador puede necesitar ofrecer un incentivo, como una prima de firma, un plazo más largo de contrato, o un ajuste de precios, para obtener el consentimiento.

Timing and Documentation

Las solicitudes de consentimiento deben enviarse con bastante antelación a la fecha de cierre prevista. Muchas contrapartes no responderán rápidamente, especialmente si el contrato es de baja prioridad para ellos. El comprador debe seguir todas las solicitudes y seguir regularmente. Si una contraparte se niega a consentir, el comprador debe decidir si se va de la compra, renegociar el precio de compra, o proceder sin el contrato y aceptar las consecuencias.

Remedios legales para la referencia irrazonable

Si el contrato contiene una cláusula que no se retiene sin razón, el comprador puede tener una reclamación por incumplimiento de contrato si la contraparte se niega sin una razón comercial legítima. Sin embargo, la solicitud de una orden judicial para un desempeño específico durante una transacción es raramente práctica. En la mayoría de los casos, el comprador tendrá que negociar una resolución comercial o estructurar la transacción para excluir el contrato no admisible.

Integración y Cumplimiento de las adquisiciones

Después de cerrar, el comprador debe asegurarse de que todos los contratos estén debidamente integrados en sus propios sistemas y de que se cumplan las condiciones que se asignen a los consentimientos. Esta fase suele pasarse por alto pero puede causar problemas importantes si se toman mal.

Actualización de registros y registros

Todos los contratos deben actualizarse para reflejar el nombre del nuevo propietario y la información de contacto. Esto incluye actualizar las facturas, órdenes de compra, detalles de la cuenta bancaria y direcciones de notificación. Si el contrato requiere una enmienda formal o un documento de consentimiento, la versión ejecutada debe ser presentada en el sistema de gestión de contratos del comprador. El comprador también debe notificar a cualquier organismo regulador o organismo gubernamental que necesite ser informado del cambio de propiedad, tales como licencias, permisos o registros fiscales.

Gestión de las responsabilidades assumidas

Cuando se asignan contratos, el comprador se hace responsable de la ejecución desde la fecha de cierre del contrato. El comprador debe asegurarse de que sus equipos operacionales sean conscientes de los plazos, metas de desempeño o requisitos de presentación de informes en cada contrato. Si el objetivo tenía obligaciones pendientes que no se divulgaron, el comprador puede tener que negociar una indemnización separada del vendedor para cubrir esos riesgos.

Monitoreo de los desencadenantes de control

Después de cerrar, el comprador debe seguir vigilando los contratos para cualquier cambio futuro de control desencadenante. Por ejemplo, si el propio comprador se vende más adelante a otra empresa, esa transacción podría provocar derechos de terminación en contratos que fueron firmados originalmente por la entidad adquirida. El comprador debe planificar para este escenario incluyendo disposiciones apropiadas en los contratos que hereda o renegociando con el tiempo.

Función del abogado jurídico

Dada la complejidad y la gran participación de los abogados experimentados no es opcional. Un abogado especializado en fusiones y adquisiciones puede ayudar a estructurar la transacción para minimizar la interrupción contractual, negociar las disposiciones del acuerdo de compra relativas a los consentimientos y pasivos, y coordinar con las contrapartes.

El abogado debe participar también en la redacción del acuerdo de asignación y de hipótesis, que es el documento que transfiere formalmente los contratos del vendedor al comprador. Este acuerdo enumera cada contrato que se le asigna, confirma cualquier consentimiento obtenido y aclara la asignación de pasivos. Un acuerdo de asignación y suposición bien redactado puede impedir controversias costosas en la carretera.

Para obtener más orientación sobre la transferencia de contratos y la legislación sobre adquisiciones de empresas, los siguientes recursos son autorizados:

Conclusión

Adquirir una empresa con contratos existentes no es una tarea que se debe llevar a cabo sin una planificación legal cuidadosa. Cada contrato lleva su propio conjunto de derechos, obligaciones y restricciones que deben ser entendidos y gestionados. El comprador que invierte tiempo en un examen de debida diligencia, negocia el consentimiento estratégicamente, y estructura la transacción para abordar acuerdos no susceptibles de asignación será mucho mejor posicionado para realizar el valor completo de la adquisición.