Verständnis der kritischen Rolle des Kauf- und Kaufvertrags

Bei der Fertigstellung des Kaufs oder Verkaufs eines Unternehmens dient der Kauf- und Kaufvertrag (SPA) als grundlegendes Rechtsdokument, das die gesamte Transaktion regelt. Ein gut ausgearbeitetes SPA dient mehr als nur dem Gedenken an den Deal, ordnet Risiken zu, setzt klare Erwartungen und bietet einen Fahrplan für Verpflichtungen nach Abschluss. Für Käufer und Verkäufer kann das Verständnis, welche Bestimmungen nicht verhandelbar sind und wie sie strukturiert werden können, den Unterschied zwischen einem reibungslosen Übergang und langwierigen Rechtsstreitigkeiten bedeuten. Dieser Artikel untersucht die wesentlichen Klauseln, die jedes Geschäfts-SPA enthalten sollte, und bietet praktische Anleitung zu ihrem Zweck und zu häufigen Fallstricken, die es zu vermeiden gilt.

SPAs werden in der Regel unter erheblichem Zeitdruck ausgehandelt, oft mit konkurrierenden Bietern oder drohenden Fristen. In einem solchen Umfeld ist es leicht, wichtige Bestimmungen zu übergehen oder eine Standardsprache zu akzeptieren, die Ihre Interessen möglicherweise nicht vollständig schützt. Ein sorgfältig erstellter SPA befasst sich nicht nur mit dem Preis, sondern auch mit den Anpassungsmechanismen, dem Umfang der übertragenen Vermögenswerte und Verbindlichkeiten, der Qualität der Vertretungen des Verkäufers und den verfügbaren Abhilfemaßnahmen, wenn etwas schief geht. Indem Sie im Voraus Zeit investieren, um diese Bedingungen klar auszuhandeln, verringern beide Parteien das Risiko von kostspieligen Streitigkeiten nach dem Abschluss.

Kaufpreis und Zahlungsbedingungen

Die Kaufpreisklausel ist das finanzielle Herzstück des SPA. Sie muss nicht nur die Gesamtübernahme, sondern auch die Zahlungsstruktur angeben, einschließlich Einzahlungen, Ratenzahlungen, Earn-outs oder Verkäuferfinanzierungen. Die Bestimmung sollte die Währung, die genauen Zahlungstermine und die Art der Überweisung (z. B. Überweisung, zertifizierter Scheck) eindeutig angeben. Bei Transaktionen mit Earn-outs muss der SPA die Leistungskennzahlen (Einnahmen, EBITDA oder Kundenbindung) und den Zeitrahmen, über den sie gemessen werden, definieren. Käufer sollten Rückstellungen für Aufrechnungsrechte enthalten, falls der Verkäufer gegen Zusicherungen verstößt, während Verkäufer auf einem klaren, durchsetzbaren Zahlungsplan mit Strafen für verspätete Zahlungen bestehen sollten.

Über die offensichtlichen Zahlen hinaus sollte die Kaufpreisklausel auf Betriebsmittelanpassungen eingehen, die bei Transaktionen mit mittlerem und größerem Markt üblich sind. Bei der Due Diligence wird ein Zielwert für Betriebsmittel vereinbart und der endgültige Kaufpreis wird auf der Grundlage des tatsächlichen Betriebsmittels zum Abschluss nach oben oder unten angepasst. Dieser Mechanismus stellt sicher, dass der Verkäufer das Geschäft mit einem normalen Niveau an Barmitteln, Forderungen und Verbindlichkeiten abwickelt. Die Vereinbarung sollte die Berechnung des Betriebsmittels unter Bezugnahme auf die gleichen Rechnungslegungsgrundsätze festlegen, die in den Abschlüssen verwendet werden. Streitigkeiten über Betriebsmittelanpassungen gehören zu den häufigsten Konflikten nach dem Abschluss, daher ist Klarheit unerlässlich.

Earn-Out-Strukturen und Eventualzahlungen

Wenn ein Teil des Kaufpreises von der künftigen Leistung abhängt, muss der SPA darlegen, wie der Earn-out berechnet, verifiziert und bezahlt wird. In der Vereinbarung sollte festgelegt werden, ob der Käufer oder ein unabhängiger Wirtschaftsprüfer den Earn-out berechnet, wie Streitigkeiten beigelegt werden und was passiert, wenn das Geschäft während des Earn-out-Zeitraums wieder verkauft wird. Verkäufer suchen oft nach Obergrenzen für Ausgaben, die den Gewinn senken könnten, während Käufer die Möglichkeit haben wollen, gewöhnliche Geschäftsentscheidungen zu treffen, ohne einen Earn-out-Streit auszulösen. Eine klar definierte Earn-out-Klausel reduziert das Risiko von Meinungsverschiedenheiten nach Abschluss.

Earn-outs sind in Transaktionen üblich, bei denen eine Lücke zwischen den Bewertungserwartungen des Verkäufers und der Zahlungsbereitschaft des Käufers besteht 8217. Sie können um Umsatzmeilensteine, EBITDA-Ziele oder sogar Kundenbindungsraten herum strukturiert werden. Earn-outs sind jedoch notorisch strittig. Verkäufer sollten auf transparenten Berichtsrechten bestehen, einschließlich des Zugangs zu den Finanzunterlagen, die zur Berechnung des Earn-outs verwendet werden. Käufer sollten das Recht zur Verwaltung des Unternehmens nach eigenem Ermessen aushandeln, sofern sie keine Maßnahmen ergreifen, die speziell darauf abzielen, den Earn-out zu vermeiden. Viele SPAs beinhalten einen “ Gutgläubigkeit” oder “ kommerziell angemessene Bemühungen” Standard, um das Verhalten des Käufers während der Earn-out-Periode zu leiten.

In der Transaktion enthaltene Vermögenswerte und Verbindlichkeiten

Diese Bestimmung muss alle übertragenen materiellen und immateriellen Vermögenswerte erschöpfend auflisten. Zu den immateriellen Vermögenswerten gehören Immobilien, Ausrüstung, Inventar, Fahrzeuge und Büromöbel. Immaterielle Vermögenswerte umfassen geistiges Eigentum (Marken, Patente, Urheberrechte, Geschäftsgeheimnisse), Kundenlisten, Verträge, Genehmigungen, Domainnamen und Goodwill. Der SPA sollte auch alle Verbindlichkeiten des Käufers identifizieren, wie z. B. Verbindlichkeiten, aufgelaufene Gehälter oder bestehende Schulden. Umgekehrt muss der Verkäufer die verbleibenden Verbindlichkeiten, einschließlich steuerlicher Verpflichtungen, ausstehende Rechtsstreitigkeiten oder Garantieansprüche, klar auflisten. Ein Zeitplan der Vermögenswerte und Verbindlichkeiten, der dem Vertrag beigefügt ist, enthält die erforderlichen Details und sollte bis zum Abschlussdatum aktualisiert werden.

Einer der häufigsten Fehler bei Asset-basierten SPAs ist die Nichtberücksichtigung von -Verträgen, die die Zustimmung Dritter erfordern. Viele kommerzielle Leasingverträge, Lieferverträge und Kundenverträge enthalten Anti-Abtretungsklauseln, die den Verkäufer daran hindern, sie einfach an den Käufer zu übergeben. Das SPA sollte den Verkäufer verpflichten, angemessene Anstrengungen zu unternehmen, um diese Zustimmungen zu erhalten und anzugeben, was passiert, wenn eine Zustimmung nicht eingeholt wird. In einigen Fällen muss der Käufer die Transaktion möglicherweise als Aktienkauf oder Fusion strukturieren, um Zustimmungsprobleme zu vermeiden. Der Vermögens- und Verbindlichkeitsplan sollte auch darauf eingehen, ob der Käufer irgendwelche Mitarbeiterleistungspläne, angefallene Urlaubs- oder aufgeschobene Entschädigungsverpflichtungen übernimmt.

Kritische Aufmerksamkeit für geistiges Eigentum

Geistiges Eigentum ist bei einem Geschäftsverkauf oft das wertvollste, aber am meisten übersehene Gut. Der SPA muss den Verkäufer verpflichten, für jedes Patent, jede Marke und jedes Urheberrecht getrennte Zuweisungen durchzuführen. Käufer sollten während der Due Diligence eine gründliche IP-Prüfung durchführen und Vertretungen verlangen, die kein Dritter besitzt oder ein Interesse an dem übertragenen IP geltend macht. Die Vereinbarung sollte auch Domainnamen, Social Media-Konten und proprietäre Software, einschließlich gegebenenfalls Quellcode-Treuhandvereinbarungen, betreffen.

Für Technologieunternehmen sollte der IP-Due-Diligence-Prozess eine Überprüfung aller Open-Source-Software umfassen, die in den Produkten des Unternehmens verwendet wird. Das SPA sollte Zusicherungen enthalten, dass der Verkäufer alle Open-Source-Lizenzverpflichtungen erfüllt hat und dass kein Open-Source-Code in einer Weise integriert wurde, die den Käufer dazu verpflichten würde, seinen eigenen proprietären Quellcode offenzulegen. Darüber hinaus sollte die Vereinbarung die Mitarbeiter- und Auftragnehmerzuweisungen betreffen und sicherstellen, dass alle IP-Adressen, die von aktuellen und ehemaligen Mitarbeitern erstellt wurden, Eigentum des Unternehmens sind. Käufer sollten auch überprüfen, ob der Verkäufer seine wichtigsten Marken und Domainnamen in allen relevanten Rechtsordnungen registriert hat.

Due Diligence und vorhergehende Bedingungen

Präzedenzbedingungen sind die Hürden, die vor Abschluss des Geschäfts geklärt werden müssen. Typische Bedingungen sind der zufriedenstellende Abschluss der Due Diligence, der Erhalt von Zustimmungen Dritter (z. B. Genehmigungen des Vermieters oder des Kreditgebers), das Fehlen wesentlicher nachteiliger Änderungen und die Beschaffung der erforderlichen behördlichen Genehmigungen. Das SPA sollte bestimmte Zeitrahmen für die Erfüllung dieser Bedingungen festlegen und kritisch angeben, was passiert, wenn sie nicht erfüllt werden. Käufer verhandeln oft ein &# 8220; Walk-away &# 8221; Recht, wenn die Due Diligence ein wesentliches Problem aufdeckt, während Verkäufer Bedingungen bevorzugen, die objektiv überprüfbar sind und nicht der subjektiven Zufriedenheit des Käufers überlassen werden. Die Due Diligence-Klausel selbst sollte dem Käufer Zugang zu allen Büchern gewähren, Aufzeichnungen, Verträge, Abschlüsse und andere relevante Dokumente, vorbehaltlich der Vertraulichkeitspflichten.

Ein gut strukturierter Due Diligence-Prozess ist die beste Verteidigung des Käufers gegen unangenehme Überraschungen. Der SPA sollte den Umfang der Due Diligence, den Zeitplan und das Recht des Käufers definieren, zusätzliche Informationen anzufordern. Käufer sollten ihre Due Diligence in wichtigen Risikobereichen organisieren: finanzielle, rechtliche, steuerliche, operative, ökologische und regulatorische. Verkäufer sollten einen virtuellen Datenraum mit organisierten, indexierten Dokumenten vorbereiten, um den Prozess zu erleichtern. Der Abschnitt "Bedingungen" sollte auch alle gesetzlichen Genehmigungen betreffen, die nach Kartellrecht oder branchenspezifischen Gesetzen erforderlich sind, wie Hart-Scott-Rodino-Anmeldungen in den Vereinigten Staaten oder ausländische Investitionsprüfung in Gerichtsbarkeiten wie CFIUS.

Wesentliche Änderungsklauseln

Eine MAC-Klausel (Material Negativ Change) erlaubt es einem Käufer, den Vertrag zu kündigen, wenn zwischen Unterzeichnung und Abschluss ein signifikantes negatives Ereignis eintritt. Der SPA muss definieren, was eine wesentliche nachteilige Änderung darstellt, wie einen starken Umsatzrückgang, den Verlust eines Schlüsselkunden oder eine größere Klage. Verkäufer schnitzen typischerweise branchenweite wirtschaftliche Abschwünge oder Gesetzesänderungen aus, um sicherzustellen, dass die Klausel nicht zu einer Lücke für Käufer wird, um aus einem Geschäft herauszukommen, das sie nicht mehr wollen. Gerichte legen MAC-Klauseln streng aus, daher ist eine genaue Abfassung unerlässlich.

In der Praxis werden MAC-Klauseln selten erfolgreich eingesetzt, aber sie dienen einer wichtigen Risikoallokationsfunktion. Die Definition sollte einen messbaren Schwellenwert enthalten, wie einen Umsatzrückgang von 10% oder ein EBITDA, um objektive Kriterien zu liefern. Verkäufer sollten auf Ausschluss von Ereignissen drängen, die die Branche im Allgemeinen betreffen, wie z. B. Zinsänderungen, Rohstoffpreise oder regulatorische Bedingungen, es sei denn, sie haben unverhältnismäßige Auswirkungen auf das Zielgeschäft. Käufer sollten sicherstellen, dass die MAC-Klausel sowohl finanzielle als auch operative Kennzahlen abdeckt und bis zum Zeitpunkt des Abschlusses überlebt. Der SPA sollte auch das Kündigungsrecht des Käufers betreffen, wenn ein MAC stattgefunden hat, und die Verpflichtung des Verkäufers, den Käufer über wesentliche Entwicklungen zwischen Unterzeichnung und Abschluss zu informieren.

Zusicherungen und Garantien

Zusicherungen und Gewährleistungen sind sachliche Aussagen des Verkäufers über das Geschäft. Diese decken die finanzielle Situation (Genauigkeit der Abschlüsse), die Einhaltung der gesetzlichen Vorschriften, Steuerangelegenheiten, das Eigentum an Vermögenswerten, das Fehlen nicht offengelegter Verbindlichkeiten und geistige Eigentumsrechte. Der Käufer verlässt sich bei der Entscheidung, fortzufahren, auf diese Zusicherungen und hat, was noch wichtiger ist, eine Abhilfe, wenn sie sich als falsch erweisen. Verkäufer sollten die Zusicherungen auf ihr Wissen beschränken und die strenge Haftung vermeiden. Käufer sollten auf Zusicherungen drängen, die den Abschluss für einen vereinbarten Zeitraum (in der Regel 12-24 Monate) überstehen und alle Dokumente abdecken, die während der Due Diligence erstellt wurden. Die &# 8220; Korb &# 8221; und &# 8220; Cap &# 8212; Bestimmungen &# 8212; Schwellenwerte für, wenn Ansprüche geltend gemacht werden können und die maximale Haftung &# 8212; muss sorgfältig verhandelt werden.

Gemeinsame Kategorien von Darstellungen umfassen: Organisation und Autorität (der Verkäufer ist gültig vorhanden und hat die Befugnis, die Transaktion einzugeben), Finanzausweise (sie stellen die finanzielle Situation und die Ergebnisse der Operationen angemessen dar), keine wesentlichen Verbindlichkeiten außer den in den Finanzdaten festgelegten dar]]Einhaltung von GesetzenSteuerangelegenheitenUmweltangelegenheiten (keine Kontamination oder Nicht-Einhaltung), und Mitarbeiterangelegenheiten (Einhaltung von Arbeitsgesetzen, keine anhängigen Beschwerden).

Überlebensperioden und Entschädigungsobergrenzen

Die Standardperioden reichen von ein bis drei Jahren, wobei bestimmte Posten (Steuern, Titel, grundlegende Darstellungen) länger oder auf unbestimmte Zeit überleben. Der Abschnitt Entschädigung erklärt dann, wie der Käufer Verluste zurückerhalten kann, wenn eine Darstellung verletzt wird. Käufer wollen oft einen niedrigen Korb (z. B. 10.000 $) und eine hohe Obergrenze (z. B. 100% des Kaufpreises). Verkäufer drängen in der Regel auf einen höheren Korb und eine niedrigere Obergrenze, oft um 10-20% des Kaufpreises. Die SPA sollte auch die Verantwortung für Drittansprüche zuweisen und Verteidigungs- und Vergleichsverfahren skizzieren.

Eine wichtige Nuance ist die Unterscheidung zwischen einem FLT:0 und einem FLT:2 und einem FLT:2. Bei einem absetzbaren Korb trägt der Käufer die ersten Verluste bis zum Korbbetrag, und nur Verluste, die diesen Schwellenwert überschreiten, sind erstattungsfähig. Bei einem Kippkorb kann der Käufer, sobald die Verluste den Schwellenwert überschreiten, alle Verluste vom ersten Dollar zurückerhalten. Käufer bevorzugen im Allgemeinen einen Kippkorb, während Verkäufer einen Selbstbehalt bevorzugen. Die Obergrenze wird normalerweise als Prozentsatz des Kaufpreises ausgedrückt, aber Verkäufer sollten sicherstellen, dass die Obergrenze für alle Entschädigungsansprüche gilt, mit Ausnahme von Ansprüchen, die auf Betrug, vorsätzliche Falschdarstellung oder Verstöße gegen grundlegende Darstellungen zurückzuführen sind (die oft keine Obergrenze haben).

Covenants und Nachabschlussverpflichtungen

Covenants sind Zusagen, bestimmte Maßnahmen zu ergreifen (oder davon abzusehen), wobei die Pre-Closing Covenants auch den normalen Geschäftsbetrieb, die Aufrechterhaltung von Versicherungen und den Verzicht auf den Verkauf von Vermögenswerten umfassen können. Post-Closing Covenants umfassen kritische Übergangsfragen wie Wettbewerbsverbote, Nicht-Auftragserteilung, Vertraulichkeit und Übergangshilfe. Die Non-Competition Covenants müssen in geografischer Hinsicht, Dauer und Geschäftstätigkeiten angemessen sein, um nach staatlichem Recht durchsetzbar zu sein. Ebenso sollten Non-Solidaritätsklauseln den Verkäufer daran hindern, Mitarbeiter oder Kunden zu gewinnen. Verkäufer können Carve-outs für passive Investitionen oder Beschäftigung bei einem Wettbewerber in einer anderen Funktion verlangen.

Die Vorabvereinbarung, die im normalen Verlauf funktioniert, ist besonders wichtig. Sie verhindert, dass der Verkäufer grundlegende Änderungen im Geschäft zwischen Unterzeichnung und Abschluss vornimmt, wie den Verkauf wichtiger Vermögenswerte, den Abschluss ungewöhnlicher Verträge oder die Änderung der Vergütungsstrukturen. Der SPA sollte ausdrücklich Maßnahmen auflisten, die die Zustimmung des Käufers erfordern, wie das Eingehen von Schulden über einen bestimmten Schwellenwert, den Erwerb anderer Unternehmen oder die Kündigung wichtiger Mitarbeiter. Die Käufer sollten auch verlangen, dass der Verkäufer den bestehenden Versicherungsschutz aufrechterhält und die Beziehungen des Unternehmens zu Kunden, Lieferanten und Mitarbeitern aufrechterhält.

Übergangsdienste und -ausbildung

Für viele Käufer hängt die Kontinuität des Betriebs von der Unterstützung des Verkäufers nach dem Abschluss ab. Der SPA sollte eine freiwillige Übergangsvereinbarung über Dienstleistungen enthalten, in der die vom Verkäufer erbrachten Dienstleistungen (z. B. IT-Support, Buchhaltung, Einführung bei Lieferanten) und wie lange beschrieben werden. Die TSA sollte die etwaige Vergütung und den Umfang der Dienstleistungen angeben. Käufer profitieren von einem klaren Zeitplan für die Übergabe, während Verkäufer unbefristete Verpflichtungen vermeiden möchten. Beide Parteien sollten eine feste Laufzeit vereinbaren (in der Regel 30-90 Tage) mit der Option, dies im gegenseitigen Einvernehmen zu verlängern.

Übergangsdienste können eine breite Palette von operativen Anforderungen abdecken, einschließlich IT-Systeme und Infrastruktur, Buchhaltung und Lohnabrechnung, Kundensupport und Auftragserfüllung und Einführungen bei wichtigen Lieferanten und Händlern. Die TSA sollte Service-Level-Erwartungen und einen Prozess zur Lösung von Leistungsproblemen enthalten. Verkäufer sollten sicherstellen, dass die TSA ihre Fähigkeit, ihre Operationen abzuwickeln oder neue Unternehmungen nach der Übergangszeit zu verfolgen, nicht beeinträchtigt. Käufer sollten vom ersten Tag an mit der Planung für Unabhängigkeit beginnen und vermeiden, übermäßig abhängig von dem fortgesetzten Engagement des Verkäufers zu werden.

Beendigung und Rechtsmittel

Die Kündigungsklausel legt die Umstände fest, unter denen eine der Parteien ohne Strafe davonkommen kann. Zu den allgemeinen Gründen gehören die Nichterfüllung der aufschiebenden Bedingungen, ein wesentlicher Verstoß der anderen Partei oder der Ablauf eines langen Stopp-Datums. Im SPA sollte angegeben werden, ob die Kündigung die einzige Rechtsbehelfsmaßnahme ist (Beschränkung der Ansprüche auf Rückgabe von Einlagen) oder ob die kündigende Partei auch Schadensersatz verlangen kann. Eine Trennungsgebühr oder eine umgekehrte Trennungsgebühr kann bei größeren Transaktionen angemessen sein, um die andere Seite für Zeit und Kosten zu entschädigen. Der Rechtsbehelfabschnitt sollte auch auf bestimmte Leistungen eingehen, so dass eine Partei die Schließung erzwingen kann, wenn die andere Partei ohne Grund ablehnt.

Breakup-Gebühren sind bei Auktionsprozessen und größeren M & A-Deals üblich. Sie entschädigen den Käufer, wenn der Verkäufer ein höheres Angebot annimmt, und sie entschädigen den Verkäufer, wenn der Käufer trotz Finanzierung nicht schließt. Die Höhe der Breakup-Gebühr beträgt normalerweise 2-4 % des Unternehmenswerts für Sell-Side-Gebühren und bis zu 6-8 % für Buy-Side-Reverse-Gebühren. Der SPA sollte die auslösenden Ereignisse, den Zahlungsmechanismus und angeben, ob die Breakup-Gebühr die einzige Abhilfe ist oder zusätzlich zu anderen Schäden. Spezifische Leistung ist eine wirksame Abhilfe, kann aber schwierig sein, zu erhalten, so dass die Parteien oft zustimmen eine liquidierte Schadensersatzbestimmung stattdessen.

Streitbeilegung: Schiedsverfahren vs. Rechtsstreitigkeiten

Viele SPAs enthalten eine Streitbeilegungsklausel, die ein Schiedsverfahren über einen Rechtsstreit auswählt. Die Klausel sollte die Schiedsregeln (z. B. AAA, JAMS), den Ort, die Anzahl der Schiedsrichter und die Frage, ob der Schiedsrichter Anwaltsgebühren vergeben kann, bestimmen. Das Schiedsverfahren kann schneller und vertraulicher sein, aber die Parteien verlieren das Recht auf Berufung. Bei kleineren Streitigkeiten legen einige Vereinbarungen eine Mediationspflicht vor dem Schiedsverfahren fest. Käufer und Verkäufer sollten ihre Risikotoleranz und die Komplexität potenzieller Ansprüche berücksichtigen bei der Auswahl eines Forums.

Bei internationalen Transaktionen ist die Wahl der Schiedsstelle und des Sitzes besonders wichtig. Die International Chamber of Commerce (ICC) und die London Court of International Arbitration (LCIA) sind gängige Entscheidungen für grenzüberschreitende Geschäfte. Die geltende Rechtsklausel sollte mit dem Streitbeilegungsmechanismus in Einklang stehen und die Parteien sollten prüfen, ob sie eine Expertenentscheidung für technische Fragen wie Betriebskapitalanpassungen oder Earn-Out-Berechnungen wünschen. Viele SPAs beinhalten auch einen Verzicht auf ein Geschworenenverfahren, das Rechtsstreitigkeiten straffen kann, wenn die Parteien sich für eine gerichtliche Entscheidung entscheiden.

Entschädigungsrückstellungen

Entschädigung ist der Mechanismus, durch den eine Partei sich bereit erklärt, die andere für bestimmte Verluste harmlos zu halten. In einem Geschäfts-SPA entschädigt der Verkäufer den Käufer typischerweise für Verstöße gegen Repräsentations- und bestimmte Vorabverbindlichkeiten. Die Bestimmung sollte die Art des Schadensersatzes angeben (direkte Schäden, Ansprüche Dritter und manchmal Folgeschäden), die Frist für die Geltendmachung von Ansprüchen und das Verfahren für die Kündigung und Abrechnung. Verkäufer bestehen oft auf einer &# 8220;Sole-Rechtsbehelfsklausel, die besagt, dass Entschädigung der Käufer ist &# 8217;s einziger Rückgriff auf Verstöße, Sperrung von Ansprüchen nach Wertpapiergesetzen oder Betrug. Käufer sollten solchen Beschränkungen für Betrug oder vorsätzliche Falschdarstellung widerstehen.

Der Entschädigungsabschnitt sollte sich auch mit der Verteidigung von Ansprüchen Dritter befassen. In der Regel hat die entschädigende Partei (der Verkäufer) das Recht, die Verteidigung eines Anspruchs Dritter zu übernehmen, unter Verwendung eines Anwalts ihrer Wahl, sofern sie die Entschädigungsverpflichtung anerkennt. Die entschädigende Partei (der Käufer) hat das Recht, auf eigene Kosten an der Verteidigung teilzunehmen. Das SPA sollte angeben, dass die entschädigende Partei einen Anspruch nicht ohne die Zustimmung der entschädigenden Partei begleichen kann, wenn die Regelung eine Haftungszulassung oder Unterlassungserleichterung beinhaltet. Darüber hinaus sollte die Entschädigungsklausel , Produkthaftungsansprüche und Steuerschulden abdecken Vorschlussfristen.

Zusätzliche wichtige Bestimmungen

Neben den oben genannten Kernklauseln verdienen einige andere Bestimmungen in jedem Geschäftsbereich besondere Aufmerksamkeit. Diese zusätzlichen Bedingungen können sich erheblich auf die Rechte und Pflichten der Parteien nach dem Abschluss auswirken.

Datenschutz und Cybersicherheit

In einer Zeit zunehmender regulatorischer Kontrollen sollte der SPA Zusicherungen bezüglich der Einhaltung der Datenschutzgesetze des Verkäufers, wie der DSGVO, des CCPA und anderer geltender Vorschriften, enthalten. Der Verkäufer sollte erklären, dass er angemessene Sicherheitsmaßnahmen umgesetzt hat, keine Datenschutzverletzung erlitten hat und alle erforderlichen Zustimmungen für die Erhebung und Verwendung personenbezogener Daten eingeholt hat. Käufer sollten auch vom Verkäufer verlangen, anhängige datenschutzbezogene Ansprüche oder Untersuchungen offenzulegen. Der SPA kann auch eine Vereinbarung enthalten, die den Verkäufer verpflichtet, mit den Datenschutzbemühungen des Käufers nach dem Abschluss zusammenzuarbeiten.

Beschäftigung und Leistungen an Arbeitnehmer

Arbeitnehmerbezogene Bestimmungen sind von entscheidender Bedeutung, insbesondere in Dienstleistungsunternehmen, in denen Talente ein Hauptvermögensgegenstand sind. Der SPA sollte sich mit der Behandlung von Arbeitnehmerleistungen befassen, einschließlich der Frage, ob der Käufer die Leistungspläne des Verkäufers übernimmt oder neue festlegt. Die Vertretungen sollten die Einhaltung der ERISA-, COBRA- und anderen Arbeitsgesetzen umfassen. Die Vereinbarung sollte sich auch mit Wettbewerbs- und Nicht-Aufforderungsvereinbarungen mit Schlüsselmitarbeitern befassen, und der Käufer kann verlangen, dass der Verkäufer Arbeitsverträge mit kritischen Mitarbeitern als Bedingung für den Abschluss abschließt. Der SPA sollte angeben, wer für Boni, Abfindungen und angefallene Ferien verantwortlich ist, die sich auf die Vorabschlussfrist beziehen.

Steuerliche Bestimmungen

Steuerrückstellungen in einem SPA sind oft die komplexesten und am stärksten ausgehandelten. Die Vereinbarung sollte die Verantwortung für die Vorababschlüsse von Steuerschulden, einschließlich Einkommenssteuern, Umsatzsteuern, Lohn- und Grundsteuern, zuweisen. Der Verkäufer entschädigt den Käufer normalerweise für alle Steuern, die sich aus Perioden vor dem Abschluss ergeben. Der SPA sollte auch die Behandlung steuerlicher Attribute wie Nettobetriebsverluste, Steuergutschriften und Basis-Steigerung behandeln. Bei Vermögensverkäufen sollten sich die Parteien darüber einigen, wie der Kaufpreis für steuerliche Zwecke auf die Anlageklassen aufgeteilt wird. Der IRS verlangt, dass das Formular 8594 für den Erwerb von Vermögenswerten eingereicht wird, und der SPA sollte eine Vereinbarung enthalten, die beide Parteien im Einklang mit der vereinbarten Zuweisung einreichen werden.

Vertraulichkeit und öffentliche Bekanntmachungen

Beide Parteien sollten sich bereit erklären, die Bedingungen der Transaktion vertraulich zu behandeln, es sei denn, dies ist gesetzlich vorgeschrieben oder mit der Zustimmung des anderen. Das SPA sollte bestimmen, wer berechtigt ist, öffentliche Ankündigungen zu machen und den Zeitpunkt solcher Ankündigungen. Dies verhindert eine vorzeitige Offenlegung, die Geschäftsbeziehungen oder Aktienkurse beeinträchtigen könnte. Bei öffentlichen Unternehmenstransaktionen müssen die Parteien auch die Offenlegungspflichten der SEC und die Verordnung FD einhalten. Die Vertraulichkeitsklausel sollte den Abschluss überstehen und sich auf alle geschützten Informationen erstrecken, die während des Due-Diligence-Prozesses ausgetauscht werden.

Risiko von Verlust und Versicherung

Der SPA muss das Risiko des Verlustes oder der Beschädigung des Geschäftsvermögens zwischen Unterzeichnung und Schließung zuweisen. In der Regel trägt der Verkäufer das Risiko bis zum Abschluss und muss den Versicherungsschutz aufrechterhalten. Der Käufer sollte den Nachweis einer angemessenen Versicherung und das Recht verlangen, gegebenenfalls als zusätzlicher Versicherter benannt zu werden. Der Vertrag sollte auch regeln, was passiert, wenn ein wesentlicher Vermögenswert vor dem Abschluss zerstört oder beschädigt wird, einschließlich des Rechts des Käufers, den Kaufpreis zu kündigen oder zu senken. In einigen Fällen möchte der Käufer möglicherweise eine Lückenversicherung aufrechterhalten, um den Zeitraum zwischen Unterzeichnung und Schließung abzudecken.

Aufwendungen und Steuer-Brutto-Ups

In der Vereinbarung sollte festgelegt werden, welche Partei für Ausgaben wie Anwaltskosten, Buchhaltungskosten und Vermittlungsprovisionen aufkommt. Bei einigen Transaktionen stimmt der Verkäufer zu, dem Käufer im Falle eines gescheiterten Geschäfts spezifische Due-Diligence-Kosten zu erstatten. Steuerliche Bruttoaufrechnungsklauseln können erforderlich sein, wenn die Entschädigungsverpflichtungen des Verkäufers steuerpflichtig sind, um sicherzustellen, dass der Käufer den vollen Nutzen der Entschädigung erhält. Bei grenzüberschreitenden Transaktionen sollten die Parteien auch alle Quellensteuerverpflichtungen berücksichtigen und ob ein Bruttoaufrechnungsmodell für Vertragsvorteile erforderlich ist.

Höhere Gewalt

Eine Klausel über höhere Gewalt entschuldigt die Leistung, wenn außergewöhnliche Ereignisse außerhalb der Kontrolle der Parteien (z. B. Naturkatastrophen, Pandemien, staatliche Maßnahmen) auftreten. Angesichts der jüngsten globalen Störungen sollte diese Klausel sorgfältig angepasst werden. Käufer und Verkäufer sollten möglicherweise bestimmte Ereignisse ausarbeiten oder die Entschuldigung auf Verzögerungen beschränken, die das Schließen tatsächlich verhindern. Die Klausel sollte auch die Verpflichtung zur Benachrichtigung der anderen Partei und zur Minderung der Auswirkungen angemessene Anstrengungen unternehmen. Einige SPAs enthalten eine wesentliche nachteilige Änderungsklausel als separaten Mechanismus, um höhere Gewaltereignisse zu behandeln, die den Wert des Unternehmens beeinflussen.

Schlussfolgerung

A thorough Business Sale and Purchase Agreement is the cornerstone of a successful transaction. By including detailed provisions on purchase price, asset allocation, due diligence, representations, covenants, termination, and indemnification, both parties can minimize uncertainty and protect their interests. The specific terms should always be reviewed by experienced legal counsel familiar with the relevant jurisdiction and industry. For further reading, consider the American Bar Association’s Business Law Section for model SPA forms, the Weil Private Equity SPA Trends report for market negotiation insights, and the SEC’s guidance on M&A disclosure for public company transactions. Whether you are buying your first business or selling an established enterprise, a carefully crafted SPA provides the clarity and legal safety net needed for a smooth change of ownership. Investing the time to negotiate these provisions thoroughly will pay dividends in reduced risk, fewer disputes, and a stronger foundation for the business’s future under new ownership.