Rechtliche Aspekte von Fusionen und Übernahmen für kleine Unternehmen

Wertpapiervorschriften

Wenn die Transaktion die Ausgabe oder den Austausch von Wertpapieren beinhaltet - zum Beispiel, wenn Sie ein Unternehmen durch die Ausgabe von Aktien erwerben, anstatt Bargeld zu zahlen - gelten Bundes- und Landeswertpapiergesetze. Der Securities Act von 1933 verlangt die Registrierung von Wertpapieren, die an die Öffentlichkeit verkauft werden, es sei denn, eine Ausnahme ist verfügbar. Gemeinsame Ausnahmen, die in kleinen Unternehmen verwendet werden M & A umfassen Verordnung D (Privatplatzierungen) und die Ausnahmeregelung für das Angebot von Privatkunden. Unsachgemäße Offenlegung von Abschlüssen oder wesentliche Risiken können zu Rücktrittsangeboten oder Durchsetzungsmaßnahmen der SEC führen.

Selbst wenn der Deal rein bargeldbasiert ist, wenn Sie eine Aktiengesellschaft erwerben (selten für Kleinunternehmer, aber für Micro-Cap-Ziele möglich), müssen Sie die Tender-Angebotsregeln und Betrugsbekämpfungsbestimmungen des Securities Exchange Act von 1934 einhalten.

Staatliches Recht und branchenspezifische Vorschriften

Fusionen und Übernahmen unterliegen in erster Linie dem staatlichen Gesellschaftsrecht. In den Vereinigten Staaten betreffen die meisten Unternehmenszusammenschlüsse die Gesetze des Staates, in dem das Ziel eingetragen ist - Delaware ist die häufigste für registrierte Unternehmen. Zu den wichtigsten staatlichen Überlegungen gehören die Zustimmungsschwellen, Beurteilungsrechte (die Möglichkeit, dass abweichende Aktionäre einen fairen Wert verlangen) und Treuhandpflichten des Direktors.

Darüber hinaus stellen regulierte Branchen (Gesundheit, Finanzdienstleistungen, Verteidigung, Telekommunikation) besondere Genehmigungsanforderungen. Zum Beispiel kann die Übernahme eines Gesundheitsdienstleisters die Genehmigung der staatlichen Gesundheitsabteilungen oder des Büros des Generalinspektors erfordern. Kleine Unternehmen in diesen Sektoren sollten zusätzliche Zeit für regulatorische Überprüfungen einplanen.

Die Rolle der Legal Due Diligence

Legal Due Diligence ist der Prozess der systematischen Überprüfung der rechtlichen Angelegenheiten des Zielunternehmens. Ziel ist es, Risiken zu identifizieren, die sich auf den Kaufpreis, die Lebensfähigkeit des Geschäfts oder Ihre Fähigkeit, das Geschäft nach dem Closing zu betreiben, auswirken könnten.

Due Diligence Checkliste für Kleinunternehmer

Im Folgenden finden Sie eine erweiterte Checkliste mit Dokumenten und Problemen, die überprüft werden müssen. Verwenden Sie einen virtuellen Datenraum, um sie zu organisieren, und weisen Sie einen Rechtsanwalt zu, der rote Flaggen markiert.

• Corporate Governance: Gründungssatzung, Satzung, Vorstands- und Aktionärsversammlungsprotokolle, Aktienbuch und Beschluss, der den Verkauf autorisiert.
• Materialverträge: Kundenverträge, Lieferantenverträge, Leasingverträge, Partnerschaftsvereinbarungen, Geheimhaltungsvereinbarungen und alle Verträge mit Kontrollwechselbestimmungen.
• Geistiges Eigentum: Patente (ausgestellt und anhängig), Marken, Urheberrechte, Geschäftsgeheimnisse, Domainnamen und Softwarelizenzen.
• Beschäftigung und Arbeit: Mitarbeiterhandbücher, Angebotsschreiben, Arbeitsverträge, Wettbewerbsverbote und Nicht-Aufforderungsklauseln, Leistungspläne (401k, Krankenversicherung) und anhängige oder drohende Rechtsstreitigkeiten von Mitarbeitern.
• Prozess- und Regulierungsgeschichte: Aktuelle Klagen, vergangene Siedlungen, staatliche Untersuchungen, Umweltverstöße und Steuerprüfungen.
• Finanz- und Steuerfragen: Geprüfte oder überprüfte Abschlüsse, Steuererklärungen für die letzten drei bis fünf Jahre, Umsatzsteuererklärungen und Dokumentation von Steuerpfandrechten.
• Versicherung: Richtlinien für allgemeine Haftung, berufliche Haftung (Fehler & Unterlassungen), Sachversicherung, Direktoren und Offiziere (D & O) Haftung und Arbeitnehmerentschädigung.

Actionable Tipp: Der Anwalt des Käufers sollte eine Vertretungs- und Garantieversicherung beantragen, um unentdeckte Verstöße abzudecken. Viele kleine Geschäftsabschlüsse können RWI für 2-3% des Transaktionswerts sichern und so Streitigkeiten nach Abschluss reduzieren.

Geistiges Eigentum Due Diligence Deep Dive

Für viele kleine Unternehmen ist IP das Kronjuwel. Ein Unternehmen, das eine mobile App, einen proprietären Herstellungsprozess oder eine erkennbare Marke verkauft, kann seinen ganzen Wert in immateriellen Vermögenswerten haben. Führen Sie eine gründliche IP-Audit durch: Titelkette, Abtretungsvereinbarungen von Gründern und Mitarbeitern, Lizenzbeschränkungen und Betriebsfreiheitsanalyse. Wenn das Ziel Open-Source-Software verwendet, stellen Sie die Einhaltung von Lizenzbedingungen sicher (z. B. GPL, Apache).

Umwelt-Sorgfaltspflicht

Selbst ein kleines Unternehmen, das ein gemietetes Büro in Anspruch nimmt, kann Umweltverbindlichkeiten haben – zum Beispiel eine Druckerei mit vergangenen chemischen Verschüttungen oder einen Reinigungsmittel mit Lösungsmittelkontamination. Umweltprüfungen der Phase I sind bei Immobilienkäufen üblich, aber auch bei Immobilienkäufen können Reinigungsverpflichtungen unter CERCLA übertragen werden. Engagieren Sie frühzeitig einen Umweltberater, wenn die Zielbranche Gefahrstoffe beinhaltet.

Strukturierung des Deals: Rechtliche Auswirkungen jedes Ansatzes

Die drei wichtigsten rechtlichen Strukturen für M&A für kleine Unternehmen sind der Kauf von Vermögenswerten, Aktienkäufe und Fusionen. Jeder hat unterschiedliche Haftungs-, Steuer- und Regulierungsfolgen. Die Wahl hängt oft von der Risikobereitschaft des Käufers und den Präferenzen des Verkäufers ab.

Erwerb von Vermögenswerten

Bei einem Kauf von Vermögenswerten erwirbt der Käufer bestimmte Vermögenswerte (Geräte, Inventar, Verträge, IP, Goodwill) und übernimmt nur die im Kaufvertrag explizit aufgeführten Verbindlichkeiten. Diese Struktur ist bei Kleinunternehmern beliebt, weil sie es ihnen ermöglicht, das, was sie wollen, zu "wählen" und unerwünschte Schulden oder rechtliche Verflechtungen zu hinterlassen. Zum Beispiel können Sie die Kundenliste kaufen, aber nicht die anhängige Produkthaftungsklage.

Rechtsschritte beim Kauf von Vermögenswerten:

• Entwurf einer Vereinbarung über den Kauf von Vermögenswerten, in der jeder Vermögenswert und jede Schuld angegeben sind
• Einholen von Zustimmungen von Dritten für die Abtretung von Verträgen (viele Verträge haben Anti-Abtretungsklauseln)
• Datei UCC Finanzierung Erklärungen, um die Sicherheit Interesse zu perfektionieren, wenn die Finanzierung beteiligt ist
• in einigen Staaten die Gesetze für Massenverkäufe (Artikel 6 des Einheitlichen Handelsgesetzbuchs) einhalten, die eine Benachrichtigung der Gläubiger erfordern

Steuerhinweis: Käufer bevorzugen oft den Erwerb von Vermögenswerten, weil sie die Steuerbasis abschreibungsfähiger Vermögenswerte erhöhen können (was höhere zukünftige Abschreibungsabzüge ermöglicht). Verkäufer können jedoch höhere Steuern zahlen, wenn die Vermögenswerte aufgewertet haben - da sie zu normalen Einkommenssätzen für abschreibungsfähige Rückgewinnung und Inventar besteuert werden, während der Goodwill als Kapitalgewinn besteuert werden kann.

Aktienkauf

Bei einem Aktienkauf erwirbt der Käufer das Eigenkapital des Ziels direkt. Die juristische Person selbst bleibt intakt, so dass alle Vermögenswerte und Verbindlichkeiten – bekannt und unbekannt – automatisch übertragen werden. Dies vereinfacht die Transaktion aus vertraglicher Sicht, setzt den Käufer jedoch versteckten Verbindlichkeiten wie Steuermängeln, Klagen oder Umweltansprüchen aus der Zeit vor dem Verkauf aus.

Wann man einen Aktienkauf wählen sollte:

• wenn das Ziel wertvolle nicht zuordenbare Verträge oder Lizenzen hat, die schwer zu novieren wären
• wenn der Verkäufer aus steuerlichen Gründen auf einem Aktienverkauf besteht (sie können sich für einen niedrigeren Kapitalertragssatz qualifizieren und Doppelbesteuerung vermeiden)
• wenn der Käufer bereit ist, das Haftungsrisiko nach gründlicher Due Diligence zu übernehmen

Rechtsformalitäten: Aktienkaufverträge beinhalten umfangreiche Zusicherungen und Gewährleistungen des Verkäufers, Entschädigungsklauseln und oft eine Earnification-Vorschrift, um einen Teil des Kaufpreises mit der zukünftigen Leistung zu verknüpfen. Minderheitsaktionäre können nach staatlichem Recht Beurteilungsrechte haben, wenn sie dem Verkauf widersprechen - dies kann den Abschluss erschweren.

Fusion (gesetzliche Fusion)

Eine gesetzliche Verschmelzung vereint zwei Einheiten zu einer, in der Regel mit dem überlebenden Unternehmen fort und das andere auflösen. In einem kleinen Unternehmen ist eine Forward-Fusion üblich: Das Ziel verschmilzt in den Käufer, und die Aktionäre des Ziels erhalten eine Gegenleistung (Bargeld oder Aktien).

Überlegungen: Fusionen sind oft komplexer und teurer als Vermögenskäufe, weil sie Aktionärsstimmen, Beurteilungsrechte und die Einhaltung der staatlichen Unternehmensstatuten erfordern.

Wichtige rechtliche Dokumente in einer M & A-Transaktion

Letter of Intent (LOI) (Beabsichtigungsschreiben)

Der LOI ist ein unverbindliches Dokument, das die grundlegenden Bedingungen des Geschäfts umreißt: Kaufpreis, Struktur, Zeitplan, Exklusivität (No-Shop-Klausel) und Bedingungen. Obwohl es für den Deal selbst nicht rechtlich bindend ist, sind bestimmte Bestimmungen verbindlich - Vertraulichkeit, Trennungsgebühren und Kostenteilung. Ein gut ausgearbeiteter LOI verhindert Missverständnisse und dient als Blaupause für die endgültige Vereinbarung.

Vertraulichkeitsvereinbarung (NDA)

Vor dem Austausch sensibler Informationen sollten beide Parteien eine gegenseitige oder einseitige NDA unterzeichnen. Die NDA definiert, was vertrauliche Informationen sind, wie sie verwendet werden können und wie lange die Verpflichtung gilt. Für Verkäufer sollte die NDA auch eine Klausel enthalten, die eine Nichtanwerbung vorsieht, um zu verhindern, dass der Käufer Mitarbeiter oder Kunden ausfindig macht, wenn der Deal durchfällt.

Endgültiger Kaufvertrag

Dies ist der Kernvertrag. Bei Asset Deals handelt es sich um einen Asset Purchase Agreement (APA) und bei Stock Deals um einen Stock Purchase Agreement (SPA).

• Zusicherungen und Gewährleistungen (Versprechen des Verkäufers über den Stand des Geschäfts)
• Covenants (Aktionen, die die Parteien zwischen Unterzeichnung und Abschluss ergreifen müssen)
• Bedingungen für den Abschluss (z. B. keine wesentliche nachteilige Änderung, alle eingeholten Zustimmungen)
• Entschädigungsrückstellungen (wie Verluste nach Abschluss des Unternehmens zugeordnet werden)
• Treuhand- oder Rückbehaltsbescheid für Anpassungen

Entschädigung und Haftungsbeschränkung

Entschädigungsklauseln legen fest, dass der Verkäufer (oder gegebenenfalls der Käufer) die andere Partei für Verluste aus Verstößen gegen Zusicherungen, nicht offenbarte Verbindlichkeiten oder bestimmte Risiken entschädigen muss. Für kleine Unternehmen ist es unerlässlich, eine Obergrenze für die Entschädigung (oft 10-20% des Kaufpreises) und einen Korb (ein Selbstbehalt vor der Zahlung von Ansprüchen) auszuhandeln, um den Deal machbar zu machen. Viele Käufer benötigen jetzt eine Vertretungs- und Garantieversicherung, um zu vermeiden, dass einzelne Verkäufer für Forderungen verfolgt werden.

Compliance im Bereich Finanzierungs- und Wertpapierrecht

Käufer von Kleinunternehmen benötigen häufig externe Finanzierung. Wenn Sie Wertpapiere (z. B. Wandelanleihen, Stammaktien) an Kreditgeber oder Investoren ausgeben, um den Erwerb zu finanzieren, lösen Sie Anforderungen an das Wertpapierrecht aus. Privatplatzierungen nach Regel 506 (b) oder 506 (c) der Verordnung D sind üblich, erfordern jedoch eine strikte Einhaltung: Keine allgemeine Aufforderung (für 506 (b)), nur akkreditierte Investoren und die Einreichung eines Formulars D. Crowdfunding nach Verordnung CF kann auch eine Option für kleinere Erhöhungen sein - bis zu 5 Millionen US-Dollar pro Jahr.

Wichtig: Die Verwendung der Vermögenswerte des Zielunternehmens als Sicherheit für Akquisitionsdarlehen (sogenannte Bootstrap-Akquisitionen) kann die Zustimmung des Zielvorstands erfordern und gegen bestehende Kreditvereinbarungen verstoßen.

Arbeitsrechtliche Überlegungen in M&A

Einhaltung des WARNVERFAHRENS

Wenn der Erwerb Entlassungen oder eine Werksschließung beinhaltet, erfordert das Bundesgesetz zur Arbeiteranpassung und Umschulung (WARN) eine Vorankündigung von 60 Tagen an Mitarbeiter und staatliche / lokale Beamte. Einige Staaten haben Mini-WARN-Gesetze mit niedrigeren Schwellenwerten. Selbst wenn der Käufer plant, alle Mitarbeiter zu behalten, sollten sie die Beschäftigungsgeschichte des Ziels überprüfen, um zu vermeiden, dass die WARN-Haftung von einer früheren Reduzierung der Gültigkeit erbt.

Arbeitnehmerleistungen und COBRA

Das übernehmende Unternehmen muss entscheiden, ob es die Leistungspläne des Ziels fortsetzt, ändert oder beendet. Das Consolidated Omnibus Budget Reconciliation Act (COBRA) verlangt eine kontinuierliche Krankenversicherung für Mitarbeiter, die aufgrund eines qualifizierenden Ereignisses (einschließlich Kündigung oder Arbeitszeitverkürzung) die Deckung verlieren.

Wettbewerbsverbote und nicht-soliziöse Vereinbarungen

Viele M&A-Deals beinhalten restriktive Vereinbarungen, um den Verkäufer daran zu hindern, ein konkurrierendes Unternehmen zu gründen oder Mitarbeiter/Kunden nach dem Closing zu erbitten. Die Durchsetzbarkeit variiert je nach Staat; Kalifornien und andere beschränken Nicht-Wettbewerbe stark. Um in den meisten Staaten durchsetzbar zu sein, muss der Nicht-Wettbewerb in geografischer Hinsicht, Dauer und Geschäftstätigkeit angemessen sein. Entwerfen Sie diese Klauseln sorgfältig mit dem staatsspezifischen Gesetz im Hinterkopf.

Steuerliche Auswirkungen für Small Business M & A

Steuerliche Konsequenzen sind häufig ausschlaggebend für die Wahl der Dealstruktur.

• Abschnitt 338(h)(10) Wahl: Ermöglicht es, einen Aktienkauf als einen Erwerb von Vermögenswerten für steuerliche Zwecke zu behandeln. Der Käufer erhält eine erhöhte Basis in den Vermögenswerten, während der Verkäufer sowohl Unternehmens- als auch Aktionärssteuern ausgesetzt ist. In der Regel verwendet, wenn das Ziel eine S-Corporation oder eine C-Corporation mit Nettobetriebsverlusten ist.
• Installmentverkäufe: Verkäufer können die Anerkennung von Gewinnen verschieben, indem sie einen Teil des Kaufpreises im Laufe der Zeit erhalten.
• Gleichartige Börsen: Nicht allgemein anwendbar auf Aktienverkäufe, aber Vermögensverkäufe können nur für Immobilien den Austausch nach § 1031 verwenden.

Post-Closing Integration und Compliance

Nach Abschluss des Geschäfts muss der Käufer die Abläufe, Mitarbeiter und IT-Systeme des Ziels integrieren.

• Aktualisieren von Unternehmensaufzeichnungen, um die neue Eigentümerstruktur widerzuspiegeln
• Einreichung notwendiger Dokumente bei staatlichen Behörden (z. B. angenommene Namenszertifikate, Fusionszertifikate)
• Übertragung von Geschäftslizenzen, Genehmigungen und behördlichen Genehmigungen
• Unterrichtung der Gläubiger, Kunden und Verkäufer über die Änderung der Kontrolle (falls vertraglich vorgeschrieben)
• Umsetzung neuer Beschäftigungspolitiken und Leistungspläne

Ein Nachschlussanpassungsprozess ist üblich – in der Regel 60 bis 90 Tage nach Abschluss –, um den endgültigen Kaufpreis basierend auf dem Betriebskapital oder der Bestandszahl abzugleichen.

Fazit: Ihre nächsten Schritte

Fusionen und Übernahmen bieten kleinen Unternehmen einen kraftvollen Weg zum Wachstum, aber die rechtliche Landschaft ist komplex. Der Schlüssel zum Mitnehmen ist, die rechtlichen Vorbereitungen frühzeitig zu beginnen - idealerweise sechs bis zwölf Monate, bevor Sie mit dem Abschluss rechnen. Stellen Sie ein Team zusammen, das einen erfahrenen M & amp;A Anwalt, einen Steuerberater und einen CPA umfasst. Führen Sie eine gründliche Due Diligence durch, wählen Sie die richtige rechtliche Struktur und dokumentieren Sie jeden Aspekt des Geschäfts mit luftdichten Verträgen.

Kleinunternehmer, die versuchen, ohne spezialisierten Rechtsbeistand durch M&A zu navigieren, haben oft unerwartete Verbindlichkeiten – wie nicht genannte Steuerschulden, Mitarbeiterklassenklagen oder Vertragsstreitigkeiten –, die den Wert der Akquisition auslöschen können. Indem Sie im Voraus in juristisches Fachwissen investieren, schützen Sie Ihre Investition und schaffen die Voraussetzungen für einen reibungslosen Übergang.