فهم دور كلوز التحكيم في العقود التجارية

اختيار المحكِّمين

وينبغي أن يحدد الشرط كيفية اختيار المحكّمين، وتشمل الخيارات تعيين مؤسسة محددة (مثل رابطة التحكيم الأمريكية، وغرفة التجارة الدولية، ودائرة إدارة الشؤون الإدارية) تتولى إدارة الاختيار، أو توفر طريقة للأطراف للاتفاق على محكّم واحد أو فريق مؤلف من ثلاثة قواعد مؤسسية كثيرة تتضمن إجراءات غير مقصودة إذا لم يكن بوسع الأطراف الاتفاق عليها، وقد يحدد هذا الشرط أيضاً مؤهلات، مثل اشتراط أن يكون المحكّم محامياً ذا خبرة في مجال التجارة على الأقل.

القواعد والإجراءات الإدارية

ومن الأمور الحاسمة التحديد الصريح لقواعد التحكيم التي ستنظم الإجراءات، حيث تقوم المؤسسات بنشر أطر إجرائية مفصلة تغطي متطلبات تقديم الإقرارات، والحدود الاكتشافية، وصيغ السمع، وإنفاذ قرارات التحكيم، وتشمل الخيارات المشتركة قواعد التحكيم التجاري AAA، وقواعد التحكيم الصادرة عن المحكمة الجنائية الدولية، ومحكمة لندن لقواعد التحكيم الدولية، أو قواعد الأونسيترال للتحكيم، كما ينبغي أن يتناول البند ما إذا كان التحكيم سيدار أو ) [المعقودة:] (أ) [المقتدى:] (أ) [المُجر:]).

مكان أو مكان التحكيم

ويحدد المقر الولاية القضائية القانونية التي ستشرف على التحكيم والقانون الإجرائي المنطبق، وبالنسبة للعقود الدولية، فإن اختيار مقعد محايد (مثل لندن وسنغافورة ونيويورك وباريس وجنيف) قرار استراتيجي يؤثر على إمكانية إنفاذ قرار التحكيم وقدرة على الطعن فيه، وقد يختلف الموقع المادي لجلسات الاستماع عن المقعد القانوني، ولكن المقعد هو الذي يحكم الإطار القانوني.

قانون اللغة والإدارة

ويتفادى تحديد لغة الإجراءات الالتباس وتكاليف الترجمة الإضافية، وقد يسمي هذا الشرط أيضا القانون الموضوعي الذي ينطبق على العقد (مثل قوانين دولة نيويورك)، وفي حين أن شرط التحكيم نفسه يحكمه قانون المقعد، فإن قانون العقود الأساسي يؤثر على كيفية الفصل في النزاع.

توزيع التكاليف والرسوم

ويمكن أن يكون التحكيم مكلفاً، لا سيما عندما يستخدم فريق من ثلاثة محكمين، ويمكن أن يتناول هذا الشرط من يتحمل رسوم تقديم الإقرارات، والتعويضات، والتكاليف الإدارية، والرسوم القانونية، وتنص بعض الأحكام على أن يتحمل كل طرف تكاليفه الخاصة، بينما يطلب آخرون من الطرف المفقود أن يسدد للطرف المفقود التكاليفية السائدة؛ والرسوم المعقولة، وتخفض مخصصات التكلفة الواضحة الحوافز للمطالبات غير المبررة وتساعد على إدارة التوقعات.

التوحيد والتوحيد

وفي العقود المتعددة الأطراف أو الاتفاقات المترابطة، ينبغي أن يتناول الشرط ما إذا كان يجوز الانضمام إلى التحكيم أو ما إذا كان يمكن توحيد عمليات التحكيم المتعددة، وبدون هذا الحكم، قد يتطلب نزاعاً يتعلق بمتعاقد أو متعاقد من الباطن أو مالكاً إجراءات منفصلة ومزدوجة، وزيادة تكلفة القرارات غير المتسقة وخطرها.

فوائد كل من أحكام التحكيم في العقود التجارية

وكثيرا ما تختار الشركات التحكيم بشأن التقاضي لعدة مزايا عملية:

السرعة والكفاءة

وتكتنف القضايا التجارية في كثير من الولايات القضائية، ويمكن أن تستغرق القضايا التجارية سنوات للوصول إلى المحاكمة، وعادة ما تتسارع جداول التحكيم، وكثيرا ما تحدد القواعد المؤسسية مواعيد نهائية لإصدار القرار النهائي (مثلا، في غضون 30 يوما من تاريخ جلسة الاستماع)، ويستغرق الاكتشاف المبسط المسموح به في التحكيم، وفي تناقض الاكتشاف الواسع المتاح بموجب القواعد الاتحادية للإجراءات المدنية، أكثر من مجرد عقد تحكيم تجاري، 12 شهرا من أجل إرساء قواعد التحكيم الدولي النموذجية.

السرية والخصوصية

وتكون إجراءات المحكمة عامة؛ وتكون جلسات التحكيم خاصة، وتقتضي قواعد مؤسسية كثيرة من الأطراف والمحكمين الحفاظ على السرية، وهذا أمر له قيمة خاصة عندما تنطوي المنازعات على أسرار تجارية أو بيانات مالية أو استراتيجيات تجارية أو تكنولوجيا ملكية، وقد يظل القرار النهائي سرياً أيضاً ما لم يحتاج أحد الأطراف إلى إنفاذه في المحكمة، وتحمي الخصوصية سمعة الأعمال وتتجنب الإفصاح العام عن مواطن الضعف أو النزاعات الداخلية.

الخبراء المقررون - المتعهدون

ويمكن للأطراف أن تختار محكّمين ذوي خبرة محددة في موضوع النزاع، فعلى سبيل المثال، يمكن للمهندس السابق أن يسمع عن حالة معقّدة من عيوب البناء يفهم مدونات البناء والممارسات القياسية، بدلا من قاض عام، ويمكن أن تؤدي هذه الخبرة إلى نتائج أكثر دقة وقابلية للتنبؤ، مما يقلل من خطر صدور حكم خاطئ.

المرونة والحزب المستقل

ويتيح التحكيم للأطراف تكييف الإجراءات بحيث تناسب النزاع، ويمكنها الاتفاق على عدد المحكّمين ومواعيد الاستماع والشكليات والمذكرات الخطية ضد الحجج الشفوية واستخدام الأدلة الإلكترونية، وهذا المرونة يتناقض مع قواعد المحكمة الصارمة، كما يتيح التحكيم للأطراف الدولية محفلا محايدا يتجنب ميزة أي من الأطراف في المحكمة؛ والمحاكم المحلية.

Finality and Limited Appeal Rights

وتُعتبر قرارات التحكيم نهائية وملزمة، مع وجود أسباب ضيقة للمراجعة القضائية، وبموجب قانون التحكيم الاتحادي، لا يمكن للمحاكم أن تلغي قرار التحكيم إلا لأسباب مثل الفساد أو الاحتيال أو سوء سلوك المحكَّمين أو تجاوز السلطات، وهذه الصيغة النهائية سيف مزدوج، ولكنها كثيرا ما تُعتبر مفيدة لأنها تُغلق على المنازعات بسرعة أكبر من عملية الاستئناف.

ردود الفعل ومخاطر التحكيم

وعلى الرغم من المزايا، فإن التحكيم ليس دائما الخيار المثالي، وينبغي أن تكون الشركات التجارية مرجحة في أوجه الحرمان التالية:

التكاليف يمكن أن تكون مهمة

ويفرض المحكمون رسوماً على مدار الساعة، مقارنة بالمعدلات التي يقيدها المتنازعون من أعلى درجة أو أعلى منها، وتضيف الرسوم الإدارية من المؤسسات إلى النفقات، وبالنسبة للمنازعات الصغيرة، قد تتجاوز تكلفة التحكيم تكلفة التقاضي في محكمة المطالبات الصغيرة، وبالإضافة إلى ذلك، إذا كان الشرط ينص على إنشاء فريق من ثلاثة محكِّمين، فإن التكاليف المتعددة قد تُفرض.

Limited Discovery

وفي حين أن الاكتشاف المحدود يمكن أن يعجل الأمور، فإنه يمكن أن يعوق أيضاً الطرف الذي يُعنى بالأطراف؛ وقدرة على الحصول على أدلة حاسمة، لا سيما عندما يتحكم الطرف المتعارض في الوثائق ذات الصلة؛ وفي بعض الحالات، يلزم اكتشاف واسع النطاق لكشف الاحتيال أو سوء السلوك، والتحكيم في استخدام نظام التحكيم في استخدام المواد الكيميائية؛ وقد يؤدي اتباع نهج أكثر تقييداً إلى إضعاف الطرف الذي يلتمس المعلومات.

لا يوجد مختصون في المحكمين المحكمين

ويلغي التحكيم الحق في محاكمة هيئة محلفين، ويفضل بعض الأطراف الشعور بالعدالة، لا سيما في الحالات التي تنطوي على تعويضات عاطفية أو سلوك شنيع، وبالإضافة إلى ذلك، ونظراً لأن المحكَّمين كثيراً ما يختارون من مجموعة صغيرة من الجهات الفاعلة في قطاع الصناعة، فإن هناك قلقاً إزاء التحيز التحكيمي تجاه أنواع معينة من الأطراف (مثل شركات التأمين والشركات الكبيرة) وأن قواعد الكشف المسبقة والمبادئ التوجيهية للأخلاقيات المؤسسية تخفف من ذلك ولكنها لا تلغيه كلية.

Limited Appellate Review

ويعني قرب نهاية قرارات التحكيم أنه لا يجوز إلغاء قرار قانوني خاطئ بوضوح، وعلى النقيض من ذلك، يمكن استئناف أحكام المحاكم بشأن أخطاء القانون، وقد يكون من الأفضل أن تكون الدعاوى القضائية بالنسبة للأطراف التي تقدر الدقة القانونية أو ترغب في إثبات سابقة.

صعوبة المنازعات المتعددة الأطراف

فالتحكيم عملية توافقية؛ ولا يمكن عموما إرغام الأطراف غير الموقعة على اتفاق التحكيم على التحكيم، مما يجعل من الصعب حل المنازعات التي تشمل عقودا متعددة وأصحاب مصلحة متعددين، ولدى المحاكم أدوات مثل إجراءات الانضمام والفصل؛ ويقتضي التحكيم عادة اتفاقا صريحا على هذه الإجراءات.

الاعتبارات القانونية والقابلية للتنفيذ

والأحكام التحكيمية هي أحكام تعاقدية، بحيث يجب أن تستوفي الشروط الأساسية لقانون العقود؛ وتكون متاحة وقبولها والنظر فيها وغرضها المشروع، غير أن النظريات القانونية الإضافية تؤثر على وجه التحديد على اتفاقات التحكيم.

قانون التحكيم الاتحادي وقانون الدولة

وفي الولايات المتحدة، تُستثنى وكالة الاستخبارات المالية من قوانين الدولة التي تُبطل التحكيم، وهذا يعني أنه حتى إذا فرض قانون الدولة شروطاً خاصة على شروط التحكيم، فإن سياسة التحكيم المنصفة تسمح عموماً بالإنفاذ ما لم يكن الشرط غير قابل للنقض بموجب قانون العقود الحكومية المنطبق عموماً. وقد دأبت المحكمة العليا على تعزيز قانون التحكيم الاتحادي (FAArquo)() والقوى الوقائية في القرارات من هذا القبيل().

عقود عدم التوافق والارتقاء

وقد ترفض المحاكم إنفاذ أحكام التحكيم التي لا يمكن تفسيرها من الناحية الإجرائية أو الموضوعية، ولكن عدم التوافق في الإجراءات ينشأ عندما يكون الشرط مخبأاً في مطبوعات دقيقة أو يقدم على أساس الحيازة أو الحيازة، ونادراً ما تكون هناك مطالبات غير معقولة تتعلق بالتنازلات التجارية، وهي شروط يمكن أن تحدث بصورة مفزعة، وهي شروط تفرض على الطرف الأضعف السفر إلى محفل غير ملائم أو تغطي عقوداً أكثر تعقيداً.

مواصفات حرفية

ومن شروط التحكيم العديدة التنازل عن إجراءات الإجراءات المتخذة من جانب الفئات، ويعني ذلك وجوب رفع المنازعات منفرداً، وقد رأت المحكمة العليا في Concepcion] أن هذه الإعفاءات قابلة للإنفاذ بموجب قانون الإجراءات القانونية، حتى وإن كانت قد انتهت إلى القضاء على الصلاحية الاقتصادية للمطالبات الصغيرة، إلا أن بعض محاكم الولايات والوكالات الاتحادية (مثلاً، مجلس علاقات العمل الوطنية فيما يتعلق بمطالبات التوظيف) قد سعت إلى الحد من هذه العقود.