دور القانون الإداري والاختصاص القضائي في عقود الأعمال

المخاطر

ويمكن أن يكون اختيار قانون يحكم غير صالح للطرف الآخر أداة استراتيجية، فعلى سبيل المثال، يجوز للطرف المتطور أن يصر على قانون نيويورك إذا كان يتوقع من الآخر أن يكون غير مألوف في ذلك النظام أو إذا كان قانون نيويورك ينص على قواعد مواتية بشأن الأضرار أو أسعار الفائدة أو التعويض، كما يجوز للطرف المتطور أن يختار قانوناً يحكمه يسمح بإنفاذ أحكام أخرى غير ملزمة أو غير ملزمة.

أفضل الممارسات في مجال الصياغة

إن صياغة هذه البنود تتطلب الدقة، فاللغة المزعجة أو المتناقضة تدعو إلى المنازعات، وتسهم أفضل الممارسات التالية في ضمان تحقيق البنود الغرض المنشود منها.

قانون الحكم الداخلي مع الاختصاص القضائي

وفي معظم الحالات، ينبغي أن يكون القانون الحاكم المختار هو قانون الدولة التي يجلس فيها المحفل المختار، وهذا يتفادى التعقيدات التي يجب أن تطبق فيها المحكمة القانون الأجنبي، وزيادة تكاليف التقاضي، والحد من إمكانية التنبؤ، وعلى سبيل المثال، إذا اختار الطرفان محاكم سنغافورة، ينبغي أن يختارا أيضا القانون السنغافوري، وقد ينشأ استثناء عندما تكون الصفقة أوثق صلة ببلد آخر، بل وحتى بعد ذلك، تبسط القانون والمحفل عملية تسوية المنازعات.

استخدام لغة واضحة لا لبس فيها

)٢( يرجى تحديد ما إذا كان الاختصاص حصريا أو غير حصري، مثلا: " تكون محاكم ]الدولة[ اختصاص حصري لتسوية أي نزاع ينشأ عن هذا العقد أو يتصل به " .

Include a Scope Clause

" إن القانون المختار يحكم " جميع المسائل الناشئة عن هذا العقد أو المتصلة به، بما في ذلك صحته، وتشييده، وأدائه، وخرقه " . وهذا يضمن أيضاً استخلاص مطالبات غير تعاقدية (التخصيب، والإثراء غير العادل) دون هذه اللغة، يجوز للمحكمة أن تطبق قانوناً مختلفاً على المطالبات المتعلقة بإساءة المعاملة، مما يؤدي إلى التجزؤ وعدم الاتساق.

العنوان: التحكيم كخيار

وفيما يتعلق بالعقود الدولية، ينبغي أن تحدد بنود التحكيم المقعد (المكان القانوني)، والقواعد، وعدد المحكّمين، واللغة، ويمكن أن يتفادى شرط حسن الصياغة المنازعات القضائية كلياً، فعلى سبيل المثال، توفر قواعد التحكيم ICC Arbitration Rules إطاراً موثوقاً به، وينبغي للأطراف أيضاً أن تنظر في مدى توافر الاستئناف: قرارات التحكيم نهائية، بينما يمكن أن تكون أحكام المحاكم موضع الاستئناف.

مستشار محلي

فبعض الولايات القضائية لها قواعد إلزامية تلغي اختيار الأطراف، فعلى سبيل المثال، يجب أن يخضع القانون المحلي للعقود التي تنطوي على ممتلكات عقارية في كثير من بلدان القانون المدني، وبالمثل، تخضع عقود العمل والمستهلك في كثير من الأحيان إلى حماية غير قابلة للتدفئة، وإسداء المشورة القانونية من جانب المحامي المستوفى الشروط في كل ولاية قضائية ذات صلة أمر أساسي، وينبغي أن تنطوي المعاملات المتعددة الاختصاصات على استعراض من جانب محامين في البلد المخالف لضمان إمكانية الإنفاذ.

الشلالات المشتركة وكيفية تجنبها

وحتى المحررين ذوي الخبرة يمكن أن يقعوا في فخ يقوض الأثر المقصود لهذه البنود.

(كلوز)

وقد يكون للعقد حكماً قانونياً يحكمه ويتعارض مع شرط الاختصاص القضائي، مثل اختيار القانون الإنكليزي ولكن تعيين المحاكم في فرنسا، مما قد يسبب الخلط بين القانون المنطبق على المسائل الإجرائية، ويصلح القانونين دائماً، وإذا طلب من المحكمة تطبيق القانون الأجنبي، يجوز لها أن تفعل ذلك، ولكن التكلفة وعدم اليقين يتضاعفان، وتتمثل أفضل الممارسات في إدراج " بيان واضح " ينظم القانون المختار جميع المسائل الموضوعية، وستطبق المحكمة المختارة.

النطاق العنيف

وإذا كان الشرط ينص على " أن هذا الاتفاق يحكمه قانون الدولة العاشر " ، ولكن العقد يتضمن أيضا بندا يتعلق بالتكامل ينص على أنه لا يجوز للمحكمة أن ترى أن التمثيل اللاحق للتعاقد لا يخضع للقانون المختار، وأن استخدام لغة واسعة تشمل جميع المطالبات، بما فيها المطالبات المتعلقة بالتعرض للضرر أو سوء التمثيل، وأن بعض المحررين يضيفون: " أي ادعاء أو سبب لاتخاذ إجراء، سواء كان الصوت في قوانين العقد أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون أو القانون " .

القواعد الإلزامية الملغية

وقد ترفض المحاكم تطبيق القانون المختار إذا كان ينتهك السياسة العامة الأساسية، فعلى سبيل المثال، يمكن تجاهل شرط يُختار قانوناً يسمح بأسعار فائدة معتدلة إذا كان لدى المحفل المنطبق قوانين صارمة لمكافحة الإدمان، وتبحث السياسة العامة للبلدان التي يحتمل أن تنفذها، ففي المجال الإسلامي، مثلاً، كثيراً ما تقترن الأطراف بالقانون الإنكليزي بشهادة امتثال من الشريعة لتجنب الإبطال في بعض محاكم الشرق الأوسط.

افتراض الإنفاذ الآلي للأحكام

وحتى مع وجود شرط خاص بالاختصاص الحصري، لا يجوز إنفاذ حكم صادر عن المحكمة المختارة في بلدان أخرى بدون معاهدة، فعلى سبيل المثال، لا يكون الحكم الصادر عن الولايات المتحدة نافذا تلقائيا في الصين، وينبغي للأطراف أن تنظر في المكان الذي توجد فيه الأصول، وما إذا كانت اتفاقية الاعتراف الثنائية أو المتعددة الأطراف تنطبق، واتفاقية إصدار الأحكام الصادرة عن لاهاي لعام 2019 خطوة إلى الأمام، ولكنها لم تُتخذ إلا خطوات محدودة حتى الآن، فتنفيذ حكم أجنبي يتطلب رفع دعوى منفصلة تستند إلى المجاملة.

المعاملات الدولية: اعتبارات خاصة

كما يثير ارتفاع العقود الذكية وتكنولوجيا التشقيق تساؤلات: أي قانون يحكم الاتفاقات التي تنفذ بموجبها المدونة؟ ينبغي للأطراف أن تدرج بنودا توضح النظام القانوني الذي يحكم صيغة " سلسلة " ، فضلا عن حل المنازعات الناشئة عن الأداء الآلي، وقد اعتمدت بعض عمليات تبادل الأصول الرقمية قواعد تحكيم مصممة خصيصا للمنازعات اللامركزية.

وقد أثرت شركة بريكست تأثيراً كبيراً على اختيار القانون الإنكليزي والولاية القضائية، فبينما وقعت المملكة المتحدة على اتفاقية لاهاي لاختيار المحكمة، لم تعد جزءاً من نظام بروكسل، وهذا يعني أن الأحكام الصادرة عن المحاكم الإنكليزية قد لا تكون قابلة للإنفاذ تلقائياً في الدول الأعضاء في الاتحاد الأوروبي بموجب القواعد السابقة، فثمة عقود كثيرة تشمل الآن شروط التحكيم لضمان الإنفاذ بموجب اتفاقية نيويورك، التي تنطبق في المملكة المتحدة والاتحاد الأوروبي على السواء.

إمكانية فصل أحكام تسوية المنازعات

أما نقطة الصياغة التي كثيرا ما تُلغى فهي قابلية الفصل بين القانون الناظم وأحكام الولاية القضائية، وفي كثير من النظم القانونية، يعتبر الشرط الذي يسمي المحفل منفصلا عن بقية العقد، وهذا يعني أنه حتى إذا كان العقد الرئيسي لا يزال الشرط المتعلق بالولاية القضائية صالحا، وينبغي أن يتضمن الصاغ حكما صريحا بشأن قابلية الفصل: " يجب أن تظل أحكام القانون الناظم والاختصاص القضائية قائمة على أي إنهاء أو بطلان للعقد نفسه " .

خاتمة

فبنود القانون والولاية القضائية هي أكثر بكثير من الشكليات التقنية، وهي صكوك استراتيجية تحدد تكلفة تسوية المنازعات وسرعة هذه التسوية ونتائجها، وفي بيئة تجارية متشابكة بشكل متزايد، يمكن أن يتجاهلها أو يصوغها بدافع من الإهمال أن يدعوا إلى عدم اليقين والمصروفات، ومن خلال فهم الأطر القانونية، واحترام القواعد الإلزامية، وترتيب الشروط للمعاملة المحددة، يمكن للأطراف أن تبرم عقوداً تُعتبر اختباراً لآليات تسوية المنازعات أو التحكيم البديلة.