دور قواعد السرية في عقود الأعمال

وبالإضافة إلى ذلك، يتطلب العديد من الشروط من المتلقي أن يخطر المفصح فوراً إذا حدث انتهاك أو اشتباه في حدوث انتهاك، وأن يتعاون في أي تحقيق.

مدة السرية

وينبغي أن يكون طول فترة الالتزام بالسرية عمليا ومتناسبا، وقد تتطلب الأسرار التجارية حماية دائمة - أي أن يستمر الالتزام طالما ظلت المعلومات سرية تجارية، كما أن خطط الأعمال التجارية أو الإسقاطات المالية لا تحتاج إلا إلى حماية لمدة سنتين أو خمس سنوات، وبعد ذلك لا تكون المعلومات حساسة تنافسيا، وكثيرا ما تدقق المحاكم مدة طويلة جدا )مثلا، ٢٠ سنة +( بالنسبة للإفصاح عن المعلومات غير القابلة للتداول.

الاستثناءات وقطع الأحجار

ولا يوجد شرط سريّة مطلق، فالاستبعادات القياسية تمنع استخدام هذا الشرط لقمع المعلومات التي سبق أن تم وضعها علناً أو بصورة مستقلة، وتشمل الاستثناءات النموذجية المعلومات التالية:

• وكان موجودا بالفعل في المجال العام وقت الكشف عن المعلومات أو بعد ذلك أصبح عاما من دون خطأ من جانب المتلقي (مثلا، إذا كان المفصح ينشره في نشرة صحفية).
• وكان في حوزة المتلقي الشرعية قبل الكشف عنها، كما يتضح من السجلات المكتوبة.
• ويطوره المتلقي بصورة مستقلة دون الإشارة إلى المعلومات السرية، التي تظهرها وثائق مثل مذكرات البحوث أو النماذج الأولية.
• ويتلقى من طرف ثالث له حق قانوني في تقاسمه (دون أي واجب من واجبات السرية على المفصح عنه).
• ويجب أن يكشف عنها القانون، كما هو الحال في أمر من المحكمة أو في أمر إحضار أو لائحة حكومية، وهذا الاستثناء يتطلب عادة من المتلقي أن يقدم إخطارا فوريا حتى يتمكن المفصح من محاولة الحصول على أمر وقائي.

آثار الخرق

ويلخص شرط قوي سبل الانتصاف، بما في ذلك الحق في التماس الانتصاف الزجري (أمر قضائي بوقف المزيد من الإفصاح) وكذلك الأضرار النقدية، ولأن فقدان سر تجاري يمكن أن يكون بمثابة حكم كارثي - مدمر للزبائن وشروط أهلية تسمح للطرف المتضرر بطلب أداء محدد أو شرط قضائي دون الحاجة إلى إقامة سند، كما يمكن إدراج التعويض السائل، ولكن ينبغي أن يكون ذلك تقديراً معقولاً.

أحكام إضافية: عدم التثقيف وعدم التكرار

وتشمل بعض شروط السرية فرض قيود على طلب موظفي أو زبائن المفصح عنه، بل وحتى حكماً واسعاً غير تنافسي، وفي حين يمكن أن يكون ذلك مغرياً، ينبغي أن توضع هذه القيود عموماً في اتفاقات أو فروع منفصلة، لأنها تخضع لمعايير قانونية مختلفة، إذ أن العديد من الولايات القضائية تحد من أحكام غير تنافسية وغير تقييدية، وتدرجها في شرط السرية قد تقصر نطاق الحماية وتجعل الشرط التجاري غير قابل للتثقيف.

الشلالات المشتركة وكيفية تجنبها

وحتى المهنيين ذوي الخبرة يمكن أن يرتكبوا أخطاء عند صياغة أو توقيع شروط السرية، ويمكن أن يوفر الوعي بهذه المجازر وقتاً طويلاً ونفقات قانونية.

التعريفات العامة المفرطة

ويحاول بعض الأحكام تغطية " جميع المعلومات المتبادلة، سواء كانت خطية أو شفوية " ، وهذا أمر غامض جدا، وقد ترفض المحاكم إنفاذ هذه الشروط لأن المتلقي لا يستطيع تحديد ما هو سري، بل يحدد بوضوح فئات المعلومات المحمية ويشترط وضع علامات مكتوبة أو موجز مكتوب للإقرارات الشفوية في غضون فترة معقولة (مثلا، 30 يوما).

القيود غير المعقولة

وإذا كان الشرط يحظر أي استخدام للمعلومات حتى لغرض محدد، فإنه يمكن أن يعرقل العلاقة التجارية، فعلى سبيل المثال، يحتاج المتلقي الذي يقوم بتقييم الشراكة المحتملة إلى استخدام البيانات لاتخاذ قرار - إذا كان الشرط ينص على " عدم استخدام المعلومات لأي غرض " ، فإن التقييم يصبح مستحيلا، وهناك خطأ شائع آخر يتمثل في منع المتلقي من تعيين موظفي الإفصاح عن الهوية أو القيام بأعمال تجارية مع زبائنه، ومن الأفضل أن تعالج أحكام السرية غير القسرية في هذا البند.

عدم معالجة موظفي ووكلاء المتلقي

وكثيرا ما تتدفق المعلومات السرية إلى الموظفين والمتعاقدين والمستشارين في المتلقي، وينبغي أن يتطلب هذا الشرط إبلاغ هؤلاء الأفراد بالتزامات السرية والتوقيع على الاعترافات الخطية، كما أن بعض الشروط تقتضي من المتلقي أن يكون مسؤولا عن الانتهاكات التي يتسبب فيها موظفوه، كما لو كان المتلقي قد أخل، وهذا الحكم الخاص بتوزيع المخاطر أمر حاسم، وبدونه، قد يكون على المفصح أن يطارد فرادى الموظفين بسبب الأضرار التي لا يمكن تحملها.

إغفال القوانين الدولية

وفي المعاملات عبر الحدود، قد يتعارض شرط السرية الذي يحكمه قانون بلد ما مع أنظمة حماية البيانات في بلد آخر، فعلى سبيل المثال، تفرض اللائحة العامة للاتحاد الأوروبي لحماية البيانات شروطا صارمة على نقل البيانات الشخصية، بما في ذلك اشتراط أن تكون لعمليات النقل الدولية ضمانات كافية، وقد يتعارض شرط يقضي بتدمير البيانات " فور الطلب " مع شروط الاحتفاظ بالمبلغ الإجمالي الإجمالي الإجمالي الإجمالي - إذا كانت البيانات تتضمن معلومات شخصية يجب الاحتفاظ بها لفترة محددة.

الإنفاذ والطرق القانونية

ولا يكون شرط السرية إلا جيداً بقدر ما يكون قابليته للإنفاذ في المحكمة، وفي معظم الولايات القضائية، يجب على الطرف الذي يلتمس الإنفاذ أن يثبت: (أ) أن المعلومات توصف بأنها سرية بموجب التعريف؛ (ب) أن المتلقي كان قد أبلغ بالتزام السرية؛ (ج) أن المتلقي استخدم أو كشف المعلومات التي تنتهك الشرط؛ (د) أن الطرف المفصح عان من أضرار أو يواجه ضرراً لا يمكن إصلاحه.

ونظراً إلى أن الأضرار النقدية يمكن أن تكون صعبة حسابها بسبب سر التجارة المسرّب - كيف تقيّم كمية الحصة الضائعة من السوق أو تكلفة الميزة التنافسية المتناقصة؟ وكثيراً ما تمنح المحاكم الجاهزة والوازم الدائمة لوقف الكشف عن المعلومات، وفي الحالات العاجلة، يمكن للشركة أن تسعى إلى إصدار أمر مؤقت بإعادة التدريب في غضون ساعات من اكتشاف الأدلة السرية.

كما تفرض بعض الولايات القضائية عقوبات جنائية على سرقة سرية التجارة، ففي الولايات المتحدة، ينص قانون التجسس الاقتصادي (18 من مدونة قوانين الولايات المتحدة 1831 وما يليها) على سرقة الأسرار التجارية على جريمة اتحادية، مع فرض عقوبات تشمل الغرامات والسجن لمدة تصل إلى 10 سنوات، كما أن العديد من أحكام السرية تشير إلى إمكانية الملاحقة الجنائية باعتبارها رادعا إضافيا، وفي الاتحاد الأوروبي، ينسق التوجيه المتعلق بالسرية التجارية (2016/943) العقوبات المدنية.

أفضل الممارسات في الصياغة والتفاوض

سواء كنتِ الطرف المُعلن الذي يسعى إلى الحصول على أقصى حماية أو المُتلقي يحاول تجنب القيود المفرطة، أبقي هذه المبادئ التوجيهية في الحسبان:

• Use plain language:] Avoid legalese where possible. The clause should be understandable to non-lawyers, especially managers and employees who will be responsible for compliance.
• ][ ]الإطار التمويلي: صفر[[[]]يقوم بتحديد الغرض على نحو ضيق: ][ تحديد " الغرض المطلق " من الكشف على وجه الدقة قدر الإمكان )مثلا " لغرض وحيد هو تقييم الاستثمار المحتمل في الشركة " ( وهذا يحد من قدرة المتلقي على استخدام البيانات لمشاريع أخرى.
• Include a non-inference clause:] State that the agreement does not grant any intellectual property rights or licenses by implication. This prevents the recipient from argue that disclosure implied permission to use the information.
• pecify governing law and place:] In case of dispute, it is best to have the case heard in a familiar court with predictable procedures. Avoid open-ended choices like “the laws of [country]” without specifying which court has jurisdiction.
• Review and update regularly:] As laws change (such as new data privacy regulations) and business developmentss, confidentiality clauses should be revisited. A clause that worked five years ago may now be obsolete or unenforceable.
• Consider a separate NDA for complex deals:] For high-stakes negotiations, a standalone non-disclosure agreement can be more thorough than a clause buried in a larger contract.