أهمية الاتفاقات غير المعلنة في مفاوضات المقتنيات

لماذا تعتبر هيئة التنمية الوطنية مهمة في مفاوضات المقتنيات؟

وتشمل مفاوضات المقتنيات تقاسم البيانات الحساسة للغاية التي يمكن أن تسبب، إذا تسربت، ضرراً تنافسياً، أو تُقلل قيمة الشركة المستهدفة، أو تنهي الصفقة بالكامل، بينما تخفف هيئة تنمية وطنية من هذه المخاطر، وتسمح في الوقت نفسه بالشفافية التي يحتاج إليها الطرفان لتقييم الصفقة، وتُضاف إلى ذلك الأسباب الرئيسية التي تجعل جهات المكافحة الوطنية للمعاملة أمراً لا غنى عنه في هذا السياق.

حماية المعلومات الحساسة

وخلال العناية الواجبة، يطلب المشتري عادة بيانات مالية مفصلة، وعقود عملاء، وسجلات للموظفين، ووثائق تكنولوجيا الملكية، وخطط أعمال مقبلة، وبدون هيئة تنمية وطنية، لا يوجد لدى البائع سوى القليل من سبل الانتصاف القانونية إذا ما أسيء استخدام هذه المعلومات، مثلا، إذا استخدم المشتري أسرارا تجارية لتطوير منتج منافس أو تشاطر البيانات مع طرف ثالث، وتُعرِّف الهيئة ما يشكل معلومات سرية وتحظر الاستخدام غير المأذون به، وتُعطي البائع سبيلا واضحا لالتماس تعويضات أو في شكل زجريد.

الإجراءات القانونية والانتصاف

(أ) توفر المؤسسة الوطنية للتنمية إطاراً تعاقدياً لمعالجة الانتهاكات، ويمكن أن تشمل سبل الانتصاف الانتصاف الانتصاف الانتصاف الزجري (أمر قضائي بوقف المزيد من الكشف عن الأضرار النقدية (لتعويض القيمة الضائعة)، والأضرار التي تُصفى أحياناً (المبالغ المحددة سلفاً)() وتشجع شبكة الأمان القانوني كلا الطرفين على أخذ السرية على محمل الجد، وتضمن أن لدى الطرف المفقود أداة لإنفاذ حقوقهما إذا انكسرت الثقة، وتقدم رابطة المحامين الأمريكية توجيهات بشأن الشروط العلاجية في [ال]

تيسير الاتصال المفتوح

وعندما يعلم الطرفان أن المعلومات الحساسة محمية قانونا، يمكنهما أن يتبادلا التفاصيل بحرية أكبر، وهذا الانفتاح حاسم في التقييم الدقيق، وتحديد أوجه التآزر، وتقييم المخاطر، وقد يكون البائع مترددا في الكشف عن طلب براءات اختراع معلّق أو علاقة عملاء رئيسية بدون هيئة تنمية، ولكن يمكن للمشتري أن يتوخّى العناية الواجبة، وكثيرا ما تعجل هذه الشفافية بالمفاوضات وتخفض احتمالات حدوث مفاجآت بعدية.

بناء الثقة والحرفية

ويدل تنفيذ قانون التنمية الوطنية في وقت مبكر من العملية على أن كلا الطرفين جادان ومهنيان، ويحدد مسار العلاقة القائمة على الاحترام المتبادل والمساءلة القانونية، وفي حالات المناقصة التنافسية، يمكن أيضا للمؤسسة الوطنية للتنمية أن تشير إلى البائع الذي لديه خبرة في مجال صياغة مشاريع المواد الكيميائية وأجهزة التوريد، ويحترم معايير السرية، فالثقة هي مصدر هش في عملية صنع الصفقات؛ وتساعد هيئة التنمية الوطنية على حماية هذه المادة.

أنواع الـ دي.دي.أ.أ.م في سياقات الاحتياز

وفي حين أن جميع الجهات الفاعلة في مجال التنمية الوطنية تشترك في نفس الغرض الأساسي، فإن الهيكل يختلف تبعاً للعلاقة وطبيعة تبادل المعلومات، وفي مفاوضات الاقتناء، فإن أكثر نوعين شائعين هما من جهات المكافحة الوطنية الأحادية والثنائية.

Unilateral (One-Way) NDA

وفي سيناريو احتياز نموذجي، يكون البائع هو الطرف الرئيسي الذي يكشف عن المعلومات السرية، بينما يتلقى المشتري المعلومات السرية، ويحمي هيئة نزع السلاح الوطنية من جانب واحد بيانات البائع ويشترط على المشتري أن يبقي تلك المعلومات سرية، كما قد يكون لدى المشتري بعض المعلومات المتعلقة بالملكية مثل هياكل التمويل أو خطط التكامل، ولكن الاتفاق المتعلق بالطريق الواحد يصلح في معظم المناقشات المتعلقة بالبداية المبكرة، وتكون الجهات غير المرخصة وحدها أبسط وأسرع للتفاوض على نسخ ثنائية.

ثنائي (ذات)

وإذا كان الطرفان يعتزمان تبادل المعلومات الحساسة - مثلاً عندما يكشف المشتري عن تفاصيل تمويله أو استراتيجية التكامل فيما بعد الشراء - وهي استراتيجية ثنائية أو متبادلة للمؤسسة الإنمائية الوطنية، يوافق كل طرف، في إطار اتفاق مشترك بين الوكالة الوطنية للتنمية، على حماية المعلومات السرية الأخرى، وتشترك المؤسسات الوطنية في مفاوضات الاندماج حيث يسهم كلا الجانبين بالأسرار التجارية أو النسق الاستراتيجي أو النماذج المالية المسجلة الملكية، ويحتاجان إلى صياغة دقيقة لضمان التماثل في الالتزامات المتعلقة بالاستبعاد.

Multilateral NDA

وفي المعاملات المعقدة التي تشمل مشترين متعددين أو بائعين أو مستشارين أو مقرضين، يمكن استخدام أداة تنمية وطنية متعددة الأطراف، ويشمل هذا الاتفاق جميع الأطراف ويحدد معايير موحدة للسرية في جميع أنحاء المجموعة، ويمكن أن يكون إدارة هيئة تنمية وطنية متعددة الأطراف أمراً صعباً، ولكنه يقلل من الحاجة إلى اتفاقات ثنائية منفصلة ويكفل الحماية المتسقة.() وينبغي التشاور مع المستشار القانوني الذي يُعنى بمعهد " مامبو " ألف " بشأن هذه الترتيبات.

العناصر الرئيسية للأخذ الفعال من أجل المواد النووية

ولا يُنشأ جميع الجهات الفاعلة في مجال التنمية على قدم المساواة، بل يجب أن يتناول اتفاق فعال في سياق الاحتياز عدة عناصر حاسمة يجب أن تكون قابلة للتنفيذ وعملية، بل يجب أن نفحص كل عنصر بعينه من حيث الأرقام المحددة لمعهد ميمبول.

تعريف المعلومات السرية

أما أكثر النقاط شيوعاً في النزاع في المؤسسات الوطنية للتنمية فهي نطاق ما يشكل " معلومات سرية " ، ويمكن أن يؤدي تعريف غامض مثل " أي معلومات مشتركة بين الأطراف " إلى عدم إنفاذ الاتفاق أو إلى عدم الاتفاق على ما هو محمي، وينبغي أن تصف هيئة تنمية وطنية فعالة فئات المعلومات المشمولة (مثل البيانات المالية، والأسرار التجارية، وقوائم العملاء) وأن تشمل أيضاً مجموعة من الوثائق التي يُستطع فيها الشخص المعني إلى النظر في أنها سرية.

نطاق الالتزامات السرية

ويجب على الهيئة الوطنية للتنمية أن تحدد ما يسمح للطرف المتلقي به من معلومات سرية، ومن الناحية النموذجية، لا يمكن استخدام المعلومات إلا لغرض تقييم إمكانية الاحتياز، ويجب على الطرف المتلقي أن يقيد الوصول إلى الموظفين والمستشارين الذين " يحتاجون إلى معرفة " والذين يلتزمون بواجبات سرية مماثلة، كما ينبغي أن تطلب الهيئة الوطنية للتنمية من الطرف المتلقي اتخاذ تدابير معقولة لحماية المعلومات التي تكون على الأقل ذات حماية بالنسبة للبيانات المستخدمة.

مدة الاتفاق

ولا يمكن أن تستمر التزامات السرية إلى الأبد؛ فالمحاكم تُبطل عموماً الاتفاقات التجارية الوطنية الدائمة لأنها تفرض قيوداً غير معقولة على استخدام المعلومات التي قد تصبح معروفة أو متطورة بصورة مستقلة فيما بعد، وفي مفاوضات الاقتناء، تستمر هيئة تنمية وطنية نموذجية بين سنتين وخمس سنوات، رغم أن الأسرار التجارية قد تُحمى ما دامت سرية بموجب القانون المنطبق (مثلاً، ينبغي أن يُذكر بوضوح أن تكون المعلومات التجارية الموحدة في الولايات المتحدة).

الاستثناءات من المعلومات السرية

وينبغي أن تورد كل هيئة من هيئات التنمية الوطنية استثناءات محددة: معلومات معروفة أو تصبح معروفة علناً من خلال عدم وجود خطأ من جانب الطرف المتلقي، ومعلومات كانت في حوزة الطرف المتلقي قبل الكشف عنها، ومعلومات مستحدثة بصورة مستقلة دون الإشارة إلى المعلومات السرية، كما أن بعض الجهات الوطنية تستبعد المعلومات المطلوبة للإفصاح عنها بموجب القانون أو النظام التنظيمي، ومن الأهمية بمكان أن يحفظ الطرف المتلقي السجلات التي تثبت وجود الحيازة مسبقاً أو التنمية المستقلة تجنباً للمنازعات اللاحقة.

الالتزامات المتعلقة بإنهاء المفاوضات

وإذا لم يمضي الشراء، ينبغي للهيئة الوطنية للتنمية أن تعالج مسألة إعادة أو تدمير الوثائق السرية، وتقتضي معظم الاتفاقات من الطرف المتلقي إعادة الوثائق المادية وحذف النسخ الإلكترونية بصورة دائمة في غضون فترة محددة (مثلا 30 يوما)، غير أن السياسات القانونية أو سياسات الاحتفاظ بتكنولوجيا المعلومات قد تتطلب الاحتفاظ بمحفوظات احتياطية؛ وفي هذه الحالات، ينبغي للهيئة الوطنية للتأمين أن تسمح باستمرار التخزين الآمن مع استمرار الالتزامات المتعلقة بالسرية.

سبل الانتصاف من الإرضاع

ويجب أن ينص الاتفاق على أن الأضرار النقدية قد تكون غير كافية لتصحيح أي انتهاك، لا سيما عندما تكون الأسرار التجارية معرضة للخطر، ولذلك فإن الإغاثة الزجرية عادة ما تكون بمثابة سبيل انتصاف، كما أن بعض المؤسسات الوطنية للتنمية تتضمن أيضاً شروطاً للتعويض عن الأضرار التي تُصفى، وهي كمية محددة سلفاً يتعين دفعها في حالة حدوث انتهاك، ولكن يجب أن تكون معقولة وغير عقابية لكي تكون قابلة للإنفاذ.

الرزم المشتركة في هيئة المقتنيات الوطنية

وحتى المتعاملين ذوي الخبرة يوقعون أحياناً على أجهزة المكافحة الوطنية التي تحتوي على مخاطر خفية أو على حمايات مفقودة، ويدونها أكثر الأخطاء شيوعاً وكيفية تجنبها.

التعريف الواسع النطاق للسرية

ومن شأن تعريف واسع النطاق بحيث يشمل كل اتصال - حتى المناقشات غير المتعلقة بالمؤسسات - أن يؤدي إلى الخلط ويجعل من الصعب إنفاذ قانون التنمية الوطنية، وعلى العكس من ذلك، فإن التعريف الضيق جداً قد يجعل المعلومات الأساسية غير محمية، والنقطة الحلوة هي تعريف يتضمن قائمة بالأصناف (المالية والتقنية والاستراتيجية) بالإضافة إلى حكم يغطي المعلومات التي يكشف عنها بثقة في ظل الظروف القائمة، ويتفاوض بعناية على تطابق النطاق مع البيانات الفعلية المشتركة.

لا حدود زمنية للعودة أو التدمير

وعدم تحديد المدة التي يتعين على الطرف المتلقي أن يعيد أو يدمر فيها المعلومات السرية بعد أن يسقط الاتفاق يمكن أن يؤدي إلى فقدان البيانات أو استمرار الاستخدام غير المأذون به، ومن الضروري وضع جدول زمني واضح (مثلاً 30 يوماً) مع التحقق من الطرف المتلقي.

عدم الإدلاء بكلمة أمام الممثلين والمستشارين

وتشمل أفرقة الاحتياز المحامين والمحاسبين والمصرفيين وغيرهم من المستشارين، وإذا لم تسمح الهيئة الوطنية للمعاملة التجارية صراحة بالتشارك مع هؤلاء الأطراف، وربطهم بالسرية، يمكن أن يحدث خرق إذا قام مستشار بإساءة استخدام المعلومات، وتشترط معظم الجهات الوطنية لليد العاملة على ضمان توقيع ممثليها على اتفاقات سرية فردية أو على أي التزام آخر.

قف أو لا محل كلوز

وفي حين أن العديد من اتفاقات الاقتناء لا تدخل في نطاق قانون المكافحة الوطنية، فإنها تجمع بين السرية وبين شرط وقفي يحظر على المشتري تقديم عرض مناقصة عدائية، وبالمثل، فإن شرط " التسوق " يمنع البائع من التماس عروض أخرى أثناء التفاوض، وإذا أدرجت هذه الشروط في قانون المكافحة الوطنية، فإنه يتعين التفاوض بشأنها صراحة، حيث أنها تتجاوز السرية وتؤثر على ديناميات التعامل، وينبغي للبائع أن يكفل عدم وجود حد معقول لأي وقف.

Governing Law and Jurisdiction

وينبغي أن تحدد الجهات المعنية بمكافحة المخدرات قانون الولاية القضائية الذي يحكم المنازعات والذي تكون المحاكم مقراً له، وهذا أمر مهم بوجه خاص في عمليات الاقتناء عبر الحدود، وقد ترغب شركة أمريكية تتفاوض مع هدف أوروبي، على سبيل المثال، في رفع دعوى أمام المحاكم الاتحادية للولايات المتحدة، بينما يفضل الهدف محاكمها المحلية، ويؤثر اختيار القانون على سبل الانتصاف والقابلية للإنفاذ والتكاليف، ويسود الاتفاق على الاختصاص المحايد (مثلاً، ديلاوير أو نيويورك).

أفضل الممارسات لصياغة مشاريع المواد النووية والتفاوض بشأنها في المقتنيات

واستنادا إلى المجازر المذكورة أعلاه، هناك أفضل الممارسات القابلة للتنفيذ بالنسبة للبائعين والمشترين على السواء.

إجراء استعراض قانوني مبكر

ولا توقع أبداً على هيئة تنمية وطنية بدون أن تعيد هيئة محاميك النظر فيها، فالشروط القياسية قد تتضمن أفخاخ خفية مثل التجديد التلقائي أو التداخل بين الأحكام غير الملزمة التي يمكن أن تعقد مفاوضات لاحقة، وسيحدد محام ذو خبرة المسائل ويقترح تعديلات تتناسب مع المعاملة.

الحد من المدة

وفي حين أن بعض المعلومات تحتفظ بقيمة لسنوات، فإن المؤسسة الوطنية للتنمية التي تستمر أكثر من خمس سنوات يمكن اعتبارها مفرطة، وبالنسبة للأسرار التجارية، فإنها تتضمن حماية دائمة بموجب القانون السري التجاري الساري بدلا من تمديد فترة النـزعة بصورة مصطنعة، وأن تدرك أن قوانين الولايات أو البلدان قد تفرض فترات أقصى لإنفاذ القانون؛ ويمكن لمحاميكم أن يقدم المشورة.

تحديد الاستخدام المسموح به

ويوضح أن المعلومات السرية لا يمكن استخدامها إلا لتقييم الاقتناء المقترح، وهذا يحول دون استخدام المشتري البيانات لأي غرض تجاري آخر، مثل استحداث منتج تنافسي حتى وإن قرروا عدم المضي في الصفقة، كما أن بعض المؤسسات الوطنية للتنمية تمنع أيضاً من إجراء الهندسة العكسية أو نسخ النماذج الأولية.

إدراج العهد بعدم الاختراق

ويحظر شرط الاختناق على المشتري الاقتراب من موظفي البائع أو زبائنه أو مورديه بصورة منفصلة باستخدام المعلومات المكتسبة من المناقشات التي تحميها الهيئة الوطنية للتنمية وهذا الشرط ذو قيمة خاصة للبائعين في المفاوضات المتعلقة بالبداية المبكرة، لأنه يمنع استثارة المواهب أو التماس الزبائن إذا ما انقضت الصفقة.

حقوق مراجعة الحسابات المطلوبة

وبالنسبة للاقتناءات ذات القيمة العالية، قد يرغب البائع في مراجعة امتثال المشتري للمؤسسة الوطنية للتنمية، لا سيما فيما يتعلق بتدمير السجلات بعد إبرام صفقة فاشلة، ويقتضي شرط مراجعة الحسابات عادة من المشتري أن يقدم شهادة خطية بأنه امتثل، ويجوز للبائع أن يطلب تحققا مستقلا على نفقة المشتري إذا كان هناك سبب للاشتباه في حدوث انتهاك.

استخدام غرفة البيانات مع القرض

وتوفر غرف البيانات الافتراضية رقابة عظمية على الوصول إلى الوثائق، ويسجل عدد من مستشاري الاحتياز الحديثين الذين يطلعون على كل وثيقة، متى، وطوال الوقت، وينشئ الجمع بين هيئة تنمية وطنية قوية وقطع الأخشاب في حالة حدوث نزاع، سلسلة أدلة مقنعة، ويوصي العديد من مستشاري الاحتياز بربط المؤسسة الوطنية للتأمين على خدمة غرفة البيانات لتعزيز إطار السرية.

الإنفاذ والطرق القانونية

وعلى الرغم من الصياغة المتأنية، يمكن أن تحدث انتهاكات، وعندما تفعل ذلك، توفر المؤسسة الوطنية للتنمية الأساس القانوني للإنفاذ، وتشمل الخطوات النموذجية ما يلي:

1. Cease and Desist:] The disclosing party sends a formal letter demanding that the recipient stop all use and disclosure, return or destroy materials, and certify compliance. Often this resolves inadvertent breaches.
2. Injunctive Relief:] If irreparable harm is likely, the disclosing party can file a motion in court for a temporary restraining order or preliminary injunction to prevent further dissemination. Courts weight the strength of the NDA and the potential harm.
3. Damages:] The plaintiff can seek compensatory damages for lost profits or diminished value of the company if a leak caused competitive harm. In cases of wilful misappropriation, some jurisdictions allow punitive damages or statutory damages (e.g. under the federal Defend Trade Secrets Act in the US).
4. Contractual Remedies:] If the NDA includes a liquidated damages clause, the court may enforce it as the agreed measure of damages, provided it is not deemed a penalty.