Table of Contents

سبب التزام الملكية الفكرية بالملكية يحدد النجاح

وفي عمليات الاندماج والحيازة، كثيرا ما تمثل الملكية الفكرية الأصل الوحيد الأكثر قيمة في الميزانية العمومية، وهي أيضا أكثر الأصول إغفالا أثناء العناية الواجبة، ويمكن للمشتري أن يرث خصوما خفية أو براءات اختراع غير صحيحة أو علامات تجارية مطعون فيها تستنفد الموارد لاحقا وتزيل الخطط الاستراتيجية، ويشمل هذا الدليل الموسع النطاق الكامل للحرص الواجب على الملكية: من التحقق من الملكية إلى تحليل حرية التشغيل، ومن إصدار تراخيص للحفر، ومن ثم.

ما هو الالتزام الواجب بالملكية الفكرية في عملية احتياز؟

والحرص الواجب على الملكية الفكرية هو إجراء تحقيق منهجي في حافظة الشركة المستهدفة من شركاء التنفيذ، وتتحقق العملية من وجود جميع الأصول غير الملموسة، أو امتلاكها، أو صحتها، أو إنفاذها، أو قيمتها التجارية، كما تحدد المخاطر مثل مطالبات الانتهاكات، أو الحماية التي انتهت صلاحيتها، أو القيود التعاقدية التي يمكن أن تلحق الضرر بالشركة.

إن العناية الواجبة ليست ممارسة واحدة تناسب الجميع، فالعمق والتركيز يتوقفان على صناعة الهدف، والدور الذي يؤديه المعهد في نموذج أعماله، والأهداف الاستراتيجية للمكتسب، وقد تهيمن على بدء التكنولوجيا، والبراءات، والأسرار التجارية، وفي السلع الاستهلاكية، تكون العلامات التجارية وحقوق التصميم الأسبقية بالنسبة للشركات الإعلامية، وحقوق التأليف والنشر، واتفاقات الترخيص هي الأهم.

استعراض مجموعات الملكية الفكرية المشتركة

  • Patents:] Utility patents, design patents, provisional applications, and foreign filings.
  • Trademarks:] Registered marks, common law rights, trade dress, and domain names.
  • Copyrights:] Software code, written content, artistic works, and databases.
  • Trade Secrets:] Confidential processes, formulas, client lists, and proprietms.
  • Licensing Agreements:] In-licenses, out-licenses, Royalty obligations, exclusivity clauses.
  • Other Intangibles:] Trade names, goodwill, mask works, and plant variety rights.

الأهمية الاستراتيجية للالتزام الواجب

وعدم القيام ببذل العناية الواجبة المناسبة من جانب شركاء التنفيذ يمكن أن يؤدي إلى تضخم النتائج المفجعة فيما يتعلق بالأصول التي تثبت لاحقاً أنها غير صالحة، أو ورثت إجراءات قضائية مكلفة، أو اكتشاف أن البراءات الرئيسية تنتهي قبل إغلاق عملية الشراء، وعلى العكس من ذلك، فإن العناية الواجبة الشاملة تمكّن المحتَزَزين من التفاوض بشأن شروط أفضل، وتعديل التقييم، والتخطيط للتكامل بالثقة.

تقييم الاستحقاق

ويمكن أن تُستأثر الأصول غير الملموسة بأكثر من 80 في المائة من القيمة السوقية للشركة في الصناعات الكثيفة المعرفة، وبدون تحقق صارم، يجوز للمكتسب أن يدفع ثمن براءات اختراع ضيقة أو يسهل اختناقها أو الطعن فيها بالفعل، ويوفر العناية الواجبة للشركة أساسا وقائعيا لتحديد القيمة، وذلك غالبا عن طريق تحليل التدفقات النقدية المخصومة، أو أساليب الإغاثة من السعر، أو معايير المعاملات المقارنة.

إدارة المخاطر

وتندرج مخاطر شركاء التنفيذ في عدة فئات: المنازعات المتعلقة بالملكية (الاختراع المشترك، واختراع الموظفين، وفشل المهام)، والتحديات المتعلقة بالصحة (الفن الرئيسي، والمقاضاة غير السليمة)، والتعرض للانتهاك (براءات الاختراع الثالثة، والعلامات التجارية)، والامتثال التنظيمي (ضوابط التصدير، وخصوصية البيانات)، ويمكن تقدير كل خطر من المخاطرة كمياً وتخفيفها عن طريق شروط التعويض، أو شروط الضمان، أو تسويات الأسعار.

الاستراتيجية

وحتى برنامج الحماية الدولية الصالح قد لا يكون متسقا مع خريطة الطريق التي يربطها المقترض، كما أن حافظة براءات الاختراع التي تغطي المنتجات القديمة ولكن ليست التكنولوجيات الناشئة لا توفر قيمة استراتيجية ضئيلة، كما أن العناية الواجبة تقيِّم كيف يدعم برنامج تحديد الهوية الذي يستهدفه خط أنابيب الشراء من أجل التنمية، أو توسيع الأسواق، أو تحديد المواقع التنافسية، كما تحدد الثغرات التي يفتقر فيها الهدف إلى الحماية التي يجب على المحتجر أن يملأها بعد إغلاقها.

المفاوضات بشأن الغضب

وتُسلِّم نتائج شركة آي بي المفصَّلة إلى المقتني بيانات للتفاوض بشأن شروط الاتفاق، فعلى سبيل المثال، فإن اكتشاف حجر الزاوية الذي يُخضع لاستعراض مُعلق بين أجزاء يتيح للمشتري خفض سعر الشراء أو طلب ضمان، وبالمثل، فإن تحديد التسجيلات ذات العلامات التجارية الضعيفة قد يبرر الحد الأدنى من الدخل أو إدراج التزامات محددة بعد إغلاقها.

الجوانب الرئيسية لاستعراض شامل للاعتناء الواجب

ونقوم بكسر العناصر الحاسمة التي ينبغي أن تشملها كل قائمة مرجعية لبذل العناية الواجبة، وكل مجال يتطلب خبرة قانونية وتقنية متخصصة، كثيرا ما تشمل محاميي براءات الاختراع، ووكلاء علامة تجارية، ومحللين صناعيين.

التحقق من الملكية

(ب) الملكية هي أساس قيمة شركاء التنفيذ، ويجب على فريق العناية الواجبة أن يؤكد أن الشركة المستهدفة تحمل ملكية واضحة وغير مربوطة لكل أصل من أصول شركاء التنفيذ، ويشمل ذلك استعراض ما يلي:

  • Assignment documents:] written agreements transfer IP from inventors or prior owners to the target.
  • Employment agreements:] Clauses requiring employees to assign inventions to the company. Missing or ambiguous language can result in orphaned IP.
  • Joint development agreements:] Contracts with partners or contractors that may create co-ownership or implied licenses.
  • Government records:] Patent and trademark office assignments, security interests, and liens filed against IP.

ومن المدهش أن الثغرات في الملكية شائعة. وقد خلصت دراسة أجريت في عام 2023 من قبل المنظمة العالمية للملكية الفكرية إلى أن نحو 30 في المائة من عمليات الشراء الأولية تنطوي على ما لا يقل عن أصل واحد من أصول شركاء التنفيذ مع سلسلة غير واضحة من اللقب.

القيمة والقابلية للتنفيذ

ولا تكون العلامة التجارية المسجلة صالحة تلقائياً، ويجب أن يقيِّم العناية الواجبة ما إذا كان قانون الملكية الفكرية يفي بالمعايير القانونية ويمكن أن ينجو من التحدي، وتشمل المسائل الرئيسية ما يلي:

  • Patent validity:] Are prior art searches adequate? Did the applicant commit inequitable conduct? Are there terminal disclaimers or double patenting issues?
  • Trademark validity:] Is the mark used in commerce as registered? Has it become general? Are there unresolved oppositions or cancellations?
  • Copyright validity:] Is the work original and fixed in a tangible medium? Are copyright registrations timely filed?
  • Trade secret enforceability:] Did the target take reasonable measures to maintain secrecy? Have any secrets been disclosed without confidentiality agreements?

وكثيراً ما تشرك عمليات استعراض القيمة شركات بحث متخصصة، وبالنسبة لبراءات الاختراع، فإن أداة البحث العام [(FLT:0)) التابعة لشركة USPTO (USPTO Patent Public search) هي نقطة انطلاق، ولكن الآراء المهنية المتعلقة بحرية التشغيل لا غنى عنها في الصفقات ذات القيمة العالية.

المخاطر وحرية العمل

وحتى إذا كان الهدف يملك شركاء صالحين، فإن منتجاته أو خدماته قد تنتهك حقوق الغير، ويجب أن يُتوخى الحرص الواجب تقييم حرية التشغيل في الأسواق الرئيسية، ويشمل ذلك ما يلي:

  • Patent clearance:] searching for active patents that the target’s products might read on.
  • Trademark clearance:] checking for confusingly similar marks in the same class of goods/services.
  • Copyright exposure:] Reviewing software Library, images, and content for proper licensing.
  • Trade secret risks:] Investigating whether former employees of competitors brought proprietary information to the target.

وينبغي للمحتجزين أيضاً أن يستعرضوا أي دعاوى جارية أو اتفاقات تسوية سابقة، ويدل تاريخ الدعاوى القضائية المتعلقة بالانتهاكات - حتى الدعاوى التي تمت تسويتها - على وجود درجة أعلى من المخاطر.

التراخيص والاتفاقات التجارية

وكثيرا ما تتضمن تراخيص شركاء التنفيذ قيودا خفية، ويجب على المكتسب أن يستعرض جميع التراخيص التي تكون في حدودها أو خارجها، مع التركيز على ما يلي:

  • Scope and exclusivity:] does the license permit the field of use, territory, and sublicensing that the acquirer needs?
  • Royalty obligations:] Areties fixed or Royalty-bearing flags? Can they be renegotiated or assigned?
  • Change of control provisions:] Many licenses include clauses that trigger termination or renegotiation upon acquisition.
  • Indemnification:] Who bears the cost if a licensed third-party IP infringes someone else’s rights?
  • Covenants and restrictions:] Non-compete clauses, exclusivity grants, most-favored-nation terms, or field-of-use limitations.

وعدم تحديد مسببات تغيير المراقبة يمكن أن يرغم المقترض على إعادة التفاوض بشأن التراخيص الحرجة أو فقدانها كلياً، وقد حدث مثال بارز في اقتناء شركة من شركة ساسا التي تعتمد تكنولوجياها الأساسية على ترخيص حصري لرمز المصدر ينتهي تلقائياً إذا غير المرخص له السيطرة، مما أدى إلى مقتل الصفقة تقريباً.

الامتثال التنظيمي والنظرات الدولية

ويجب أن يُراعى في سياسة العناية الواجبة النظم التنظيمية التي تؤثر على قابلية الإنفاذ، لا سيما في المعاملات عبر الحدود، وتشمل المجالات الرئيسية ما يلي:

  • Export controls:] Encryption software, defense-related patents, and dual-use technologies may require government approval for transfer to foreign owners.
  • Data privacy laws:] GDPR, CCPA, and similar regulations can restrict how acquired client data-a form of IP-is used or transferred.
  • ]Trade secret protection:] In some jurisdictions, trade secret misappropriation carries criminal penalties; the acquirer must assess the target’s protection measures.
  • Patent and trademark filing deadlines:] Missing maintenance fees, renewals, or prosecution deadlines can cause abandonment.

وينص اتفاق منظمة التجارة العالمية المتعلق بجوانب حقوق الملكية الفكرية المتصلة بالتجارة على معايير أساسية، ولكن القوانين المحلية تختلف اختلافا كبيرا، كما أن إشراك المستشارين المحليين في كل ولاية قضائية ذات صلة هو ممارسة معيارية بالنسبة للصفقات المتعددة الجنسيات.

توسيع نطاق عملية الالتزام الواجب بالشركات الدولية: خطوة خطوة

وفي حين أن كل عملية احتياز فريدة، فإن عملية العناية الواجبة المنظمة تتبع هذه المراحل عادة:

المرحلة 1: التخطيط السابق للتأثير

تحديد النطاق استنادا إلى أعمال الهدف وأهداف المكتسب وتحديد الأصول الرئيسية للشركة، والأعلام الحمراء المحتملة، ومستوى المراجعة القانونية/التقنية المطلوبة، وجمع فريق من المحامين الدوليين والخبراء التقنيين )مثل محللي البراءات، والمهندسين المعماريين للبرامج(، وأدلة تطوير الأعمال التجارية.

المرحلة 2: جمع الوثائق واستعراضها

طلب غرفة بيانات شاملة عن شركاء التنفيذ: تسجيل البراءات والعلامات التجارية، والتطبيقات، وتاريخ المحاكمات، وسجلات التكليف، واتفاقات الترخيص، وإحالة الموظفين إلى مهام اختراع، وملفات التقاضي، والسياسات السرية التجارية، واستخدام غرف بيانات افتراضية مع ضوابط الدخول الجمركي لحماية المعلومات الحساسة.

المرحلة 3: التحليل الأولي

استعراض الوثائق المتعلقة بالفجوات الواضحة (مفاتيح الانتداب، والبراءات الاختراعية التي انتهت صلاحيتها، والعلامات التجارية المتعثرة) - إجراء عمليات تفتيش أولية في قواعد البيانات العامة (الولايات المتحدة الأمريكية، والمنظمة العالمية للملكية الفكرية، والمكاتب الوطنية) للتحقق من التسجيلات وتحديد النزاعات المحتملة.

المرحلة 4: الاستعراض المتعمق ورأي الخبراء

إشراك المحامين في مجال براءات الاختراع لإجراء عمليات تفتيش في مجال الصحة، والآراء التي أصدرتها هيئة المحلفين، والمطالبة برسم الخرائط المتعلقة باختراعات بالغة الأهمية، وينبغي للمحامين في دائرة التجارة أن يقيّموا احتمال الارتباك وأن يرصدوا إجراءات المعارضة، وأن تجري مقابلات مع الموظفين الرئيسيين للتأكد من تدابير السرية.

المرحلة 5: تحديد كمية المخاطر والتخفيف من حدتها

" تواجه الفئة العاشرة على سبيل المثال فرصة لإبطال مفعولها في استعراض سياسات الاستثمار، مما يعرض مبلغ 2 مليون دولار في إيرادات الترخيص السنوية " .

المرحلة 6: تخطيط الإدماج

وضع خارطة طريق لإدماج شركاء التنفيذ المكتسبين. ويشمل ذلك تحديث سجلات الانتداب، وتنسيق استخدام العلامات التجارية، وقواعد بيانات الهجرة، وإنفاذ اتفاقات السرية، ومواءمة شروط الترخيص مع العقود القائمة للمكتسب.

الشلالات المشتركة في العناية الواجبة (وكيف تجنبها)

Overvis Open Source Software

وتستخدم شركات كثيرة من شركات التكنولوجيا مكونات مصادر مفتوحة بموجب تراخيص مثل GPL أو Apache أو MIT.() وبدون إجراء استعراض سليم، يجوز للمحتاز أن يرث التزامات منقولة تجبرها على إصدار مدونة الملكية، ويجب أن تشمل العناية الواجبة أداة لتحليل تركيب البرمجيات لحصر جميع أعال المصادر المفتوحة والتحقق من الامتثال للرخص.() وتوفر مبادرة المصدر المفتوح توجيها لاستعراض التراخيص المعتمدة [FLT:]

إبطال مفعول الأجهزة المحمولة

وعندما لا يوقع المؤسسون أو الموظفون المبكرون اتفاقات إحالة اختراع، لا يجوز للشركة أن تملك الشريحة التي أنشأوها، وهذا أمر شائع بصفة خاصة في حالات بدء التشغيل المجهزة بالأحذية، وينبغي أن تطلب العناية الواجبة إبرام اتفاقات لكل مساهم، وعند وجود ثغرات، تحصل على مهام بعد الإغلاق (قد تكون صعبة أو باهظة التكلفة).

افتراض التغطية الدولية

ولا تمنح براءة اختراع أمريكية أي حقوق في أوروبا أو آسيا، ويجب على أصحابها التحقق من أن الهدف قد قدم حماية الملكية الفكرية في كل ولاية قضائية يعمل فيها أو يخططون للبيع، ويمكن أن تكون استراتيجيات تقديم الطلبات الأجنبية معقدة ومكلفة، وتكشف العناية الواجبة عن ما إذا كانت الحافظة تستحق تكلفة الصيانة.

Relying Solely on Internal Counsel

وقد تفتقر الأفرقة القانونية الداخلية إلى الخبرة المتخصصة اللازمة لإجراء مراجعة كاملة لحسابات شركاء التنفيذ، إذ إن إشراك خبراء خارجيين يركزون على صحة البراءات أو التطهير من العلامات التجارية أو مراجعة الحسابات السرية التجارية يقلل من خطر فقدان قضايا فرعية، وتكلفة استعراض الخبراء هي عادة ضئيلة بالنسبة للقيمة الصفقة.

دراسة حالة: كيف أن شركة آي بي ديبست ستوفر احتيازاً متعدد الملايين من الدولارات

وفي عام 2021، دخلت شركة صيدلانية متوسطة الحجم مفاوضات حصرية لاكتساب بدء التكنولوجيا الحيوية بمبلغ 150 مليون دولار.() وقد تركزت العناية الواجبة الأولية على الإيرادات والمعالم التنظيمية، غير أن استعراضاً للمتابعة كشف عن أن أسرة البراءات التي بدأت في البداية والتي شملت مجمع المخدرات قد قدمت بخطأ بالغ الأهمية في المطالبة ذات الأولوية، وقدر أن طرف ثالث قد طعن بالفعل في صحة البراءات في المكتب الأوروبي للاختراع بنسبة 60 في المائة.

وقد أعاد المقترض، بعد أن زود بهذه البيانات، التفاوض بشأن سعر الشراء إلى 90 مليون دولار مع مبلغ إضافي من الدخل مرتبط ببراءة الاختراع الباقية على قيد الحياة، وقد نجى الاتفاق، وبعد ذلك براءات الاختراع، ولكن الخطر قد ُّر بشكل صحيح، وبدون العناية الواجبة من جانب شركة آي بي، كان المشتري سيدفع 150 مليون دولار مقابل أصل كان يمكن أن يصبح عديم القيمة.

الاستنتاج: جعل شركة آي بي ديبنت (IP) مُختلفة في مجال التعامل مع الأمور

إن العناية الواجبة في الملكية الفكرية ليست عملية لصناديق التحقق، فهي توفر للمكتسب، عند تنفيذها تنفيذاً شاملاً، رؤية واضحة للعيان بشأن الأصول غير الملموسة التي يملكها الهدف - مواطن القوة والضعف والخصوم الخفية، وتتيح التقييم الدقيق والتفاوض الذكي والدمج السلس بعد وقوع الجريمة، وفي عصر تتزايد فيه قيمة الشركات بالنسبة لشركاتها غير الملزمة، فإن تجاوز هذه الخطوة هو وضع لا يمكن أن يتحمله المشتري الاستراتيجي.

سواء كنتِ تشتريين تقنية أو علامة تجارية استهلاكية أو شركة تصنيع، تستثمرين الوقت والموارد لفهم ما تشتريه حقاً، و العناية الواجبة تُحول (آي بي) من خطر إلى ميزة تنافسية.