أهمية أحكام تسوية المنازعات في العقود التجارية

لماذا كلوز حل المنازعات هي مقياس استراتيجي في العقود التجارية الحديثة

وكل عقد تجاري يعد بين الأطراف، ولكن لا يُحفظ كل وعد، وعندما تنخفض التوقعات، يقصر الأداء، أو يتحول في ظروف السوق، يمكن أن تنشأ منازعات، وفي غياب آلية متفق عليها سلفا لمعالجة هذه المنازعات، تترك الأطراف لتحريك المياه غير القابلة للتنبؤ بالمنازعات - وغالبا ما تكون على حساب كبير، وتلحق أضرارا كبيرة بعلاقات الأعمال التجارية، وهذا هو المكان الذي يصبح فيه عدم التوصل إلى تسوية للنزاعات على نحو جيد أكثر من اللغة المائلة.

وتمتد أهمية هذه البنود إلى ما هو أكثر من مجرد ملاءمة إجرائية، فهي تتيح للشركات أن تصمم عملية التسوية على الطبيعة المحددة لصناعة هذه الشركات، وقيمة الموضوع، وصلاحية التفاوض النسبية للأطراف، وفي العقود الدولية، يمكن أن تحدد المحاكم التي ستنظر في قضية ما، أو تتجنب المحاكم كليا عن طريق التحكيم، وتدرس هذه المادة أنواع وفوائد وقادة الأعمال التجارية الرئيسيين، وتصوغ اعتبارات تتعلق ببنود تسوية المنازعات، وتضع مبادئ توجيهية قانونية.

ما هي كلوز تسوية المنازعات؟

فشرط تسوية المنازعات حكم تعاقدي يحدد الإجراءات أو العمليات المتفق عليها التي سيتبعها الطرفان لحل أي نزاعات تنشأ في المستقبل عن عقدهما، وتحدد هذه البنود عادة طريقة أو أكثر - مثل التفاوض أو الوساطة أو التحكيم أو التقاضي - ويجوز أن تفرض شروطا (مثل الحدود الزمنية أو فترات التبريد الإلزامية) قبل أن يتمكن الطرف من تصعيد المسألة.

وهذه الأحكام تؤدي في جوهرها مهمتين: أولاهما تخلق اليقين: فكلا الطرفين يعرف مسبقا كيف ستعالج الخلافات، مما يقلل من عنصر المفاجأة، ثانيا، أنها تعزز الكفاءة عن طريق توجيه المنازعات إلى أنسب محفل، وبدون هذا الشرط، فإن الخلاف على شحنة من السلع المعيبة يمكن أن ينتهي في قاعة المحكمة، ويستغرق شهورا من الاكتشاف وممارسة الالتماسات، مع وجود شرط يقضي بأن الأطراف لا تجتمع وتتفاوض أولا.

الأنواع المشتركة لآليات تسوية المنازعات

ويمكن أن تشير بنود تسوية المنازعات إلى مجموعة متنوعة من الآليات، لكل منها مزاياه الخاصة وعوائده، وتتمثل أكثر الطرق استخداما فيما يلي:

التفاوض

فالتفاوض هو أكثر الطرق غير الرسمية، وقد يتطلب هذا الشرط من ممثلي الأطراف أن يجتمعوا بحسن نية في إطار زمني محدد لمحاولة التسوية، وفي حين أن شروط التفاوض سريعة وغير مكلفة، تكون أحياناً موضع انتقادات لكونها غير قابلة للتنفيذ إذا رفض الطرفان الكلام ببساطة؛ فالمحاكم في ولايات قضائية عديدة تتطلب محاولة حقيقية للالتقاء، وليس نتيجة ناجحة، ومع ذلك، فإن خطوة التفاوض التي تم صياغتها جيداً يمكن أن تشجع على الاتصال المبكر وتمنع نشوب نزاع.

الوساطة

ويضم الوساطة طرفا ثالثا محايدا - الوسيط - الذي ييسر المناقشة ويساعد الأطراف على استكشاف الحلول، ولكنه لا يفرض قرارا، ويتمثل دور الوسيط في تحديد أرضية مشتركة وتوجيه الأطراف نحو التسوية الطوعية، والوساطة سرية ومرنة ويمكن أن تحافظ على العلاقات، ويشمل العديد من العقود التجارية الآن خطوة وساطة إلزامية قبل التحكيم أو التقاضي.

التحكيم

التحكيم هو عملية خاصة وملزمة لتسوية المنازعات، يستمع فيها محكم واحد أو أكثر إلى أدلة وحجج ويصدر قرارا نهائيا، ويمكن للأطراف اختيار مقر التحكيم، وقانون الحكم، والقواعد الإجرائية (مثل قواعد غرفة التجارة الدولية أو [الطريقة النهائية [الاتفاقية] [الاتفاقية] بشأن التحكيم] [الاتفاقية] [الاتفاقية]:

رفع درجة الحرارة

ويعني رفع الدعوى إحالة النزاع إلى محكمة عامة، وعندما يصمت عقد ما عن تسوية المنازعات أو يختار صراحة محكمة، يُحل أي خلاف من خلال النظام القضائي للولاية القضائية المختارة، ويُتيح رفع الدعوى فائدة السوابق الملزمة، وآليات الاكتشاف، واستعراض الاستئناف، ولكنه في كثير من الأحيان أبطأ، وأكثر خصبة، وأكثر تكلفة من غيرها من الأساليب، ويشمل العديد من الشركات شروطا قضائية حصرية تحدد الإجراءات التي ستنظر فيها المحكمة في القضية، مما يقلل من المخاطر.

(كلوز) الهجينة والمتعددة الطراز

فالعقود تتضمن أحكاما متصاعدة أو مختلطة، مثلا، قد يتطلب " شرط خطي " نموذجي: (1) التفاوض المباشر بين المديرين، (2) الوساطة من جانب قاض متقاعد، (3) التحكيم الملزم إذا فشلت الوساطة، وتنص بعض العقود على " المتوسط " ، حيث يصبح المحايد الأول نفسه، وإذا لم يتم التوصل إلى تسوية، المحكَّم، وتقترن هذه النُهج بالمرونة مع مسار واضح نحو الحل النهائي.

الأهمية الاستراتيجية لكل من أحكام تسوية المنازعات

ويرتب على قرار إدراج بند لتسوية المنازعات (أو حذف) عواقب وخيمة على التكلفة والتوقيت والسرية وإدارة العلاقة.

التكلفة والكفاءة الزمنية

ويمكن أن يستهلك التقاضي سنوات ومئات الآلاف من الدولارات في الرسوم القانونية وتكاليف الخبراء والاكتشافات، فالتحكيم والوساطة عادة ما يمضيان بسرعة ويمكن إنجازهما في أشهر، كما أن شرط حسن التصميم يتضمن خطوة وساطة قبل التحكيم كثيرا ما يسوي المسألة في مرحلة الوساطة، ويوفر كلا الجانبين موارد هائلة، وحتى إذا ما اكتسبت عائدات التحكيم، فإن القدرة على الحد من الاكتشاف، والجدول الزمني لعقد جلسة استماع، تؤدي على الفور إلى وفورات كبيرة.

المحافظة على علاقات الأعمال

فالتحديــث عــن الطبيعة يضفي على الأطراف في محفل عام، وكثيرا ما يسمم العلاقات التجارية القائمة منذ زمن طويل، ويشجــع التوسيــط والتفاوض، على النقيض من ذلك، حل المشاكل التعاونية، ويستفيد العديد من الصفقات - ولا سيما العلاقات القائمة بين الموردين، والمشاريع المشتركة، وترتيبات الترخيص - من شرط لتسوية المنازعات يقــوم في البداية باختلافات في إطار حل المشاكل بدلا من ميدان القتال.

السرية

وتكون إجراءات المحكمة مفتوحة عموما للجمهور، فبالنسبة للمنازعات التي تنطوي على أسرار تجارية أو تكنولوجيا الملكية أو المعلومات المالية الحساسة، تكون السرية هي الجوهر، فالتحكيم والوساطة خاصتان بطبيعتهما؛ وجلسات الاستماع غير علنية، ويمكن الحفاظ على سرية النتائج، بل إن بعض شروط التحكيم تقتضي من الأطراف أن تبقي وجود النزاع سريا.

الإنفاذ عبر الحدود

فالعقود الدولية تواجه التحدي المتمثل في الإنفاذ عبر الحدود، إذ لا يجوز إنفاذ حكم صادر عن محكمة وطنية في بلد آخر ما لم تطبق معاهدة ثنائية أو متعددة الأطراف، وعلى النقيض من ذلك، تستفيد قرارات التحكيم من الإطار شبه العالمي لاتفاقية نيويورك، الذي يتطلب من محاكم الدول الموقعة الاعتراف بقرارات التحكيم وإنفاذها لأسباب محدودة جداً للرفض، مما يعطي التحكيم ميزة فريدة في التجارة العالمية.

القدرة على التنبؤ وإدارة المخاطر

ويزيل شرط تسوية المنازعات عدم اليقين بشأن مكان وكيفية حل النزاع، ويمكن للأطراف أن تختار مقعدا محايدا وقانونا يحكم، ويتجنب إمكانية رفع دعوى أمام محكمة غير رسمية أو قضائية معادية، ويتيح هذا القابلية للتنبؤ للشركات التجارية أن تزيد من دقة الأسعار وأن تخطط للنزاعات المحتملة كجزء من استراتيجيتها العامة لإدارة المخاطر.

عناصر رئيسية من نظام تسوية المنازعات بحسن الحسن التداول

ولا تُنشأ جميع أحكام تسوية المنازعات على قدم المساواة، فالشرط الذي يُصاغ بصيغة سيئة - غامض أو غير كامل أو غير متسق - يمكن أن يصبح في حد ذاته مصدرا للمقاضاة، ولكي يكون هذا الشرط فعالا، ينبغي أن يتناول العناصر التالية:

نطاق المنازعات المشمولة

ويجب أن يحدد الشرط أي نزاعات تقع في نطاق اختصاصه، فاللغة العامة شائعة: " جميع المنازعات الناشئة عن هذا العقد أو فيما يتصل به، بما في ذلك أي مسألة تتعلق بوجوده أو صحته أو إنهائه، تسوَّى أخيراً عن طريق التحكيم " ... وبعض الأحكام تنفرد بأنواع محددة من المطالبات (مثل انتهاك الملكية الفكرية أو الانتصاف المنصف) التي يمكن استبعادها من التحكيم والمخصصة للمحاكم، وينبغي أن يكون النطاق واضحاً بما يكفي لتجنب المعارك القضائية.

المنهجية والعادلة (كلوزات متعددة الأطراف)

وإذا أراد الطرفان إجراء مفاوضات أو وساطة قبل التحكيم، يجب أن ينص الشرط على أن المشاركة في الخطوة الأولية شرط سابق للتحكيم، وعلى سبيل المثال " لا يجوز لأي طرف أن يبدأ التحكيم ما لم يحاول أولا حل النزاع عن طريق الوساطة التي يديرها [المؤسسة] " .

اختيار المنتدى وقانون الإدارة

وفيما يتعلق بالتحكيم، ينبغي أن يحدد الشرط seat (المكان القانوني) للتحكيم، والقواعد الإجرائية المنطبقة (مثل المحكمة الجنائية الدولية، وAA، وA، وLCIA)، وعدد المحكّمين، وبالنسبة للمقاضاة، فإن شرط الاختصاص الحصري الذي يُحدّد محكمة محددة هو شرط معياري، وينبغي أن يكون شرط القانون الناظم مميّاً لشرط التحكيم، وأن ينص على انطباقه الموضوعية.

اختيار المحكِّمين/المدرِّسين

وقد يتطلب أحد الشروط أن يكون للمحكم خلفية تقنية محددة (مثل مهندس كيميائي لاتفاق توريد للمواد الكيميائية المتخصصة) أو أن يكون محامياً لمدة عشر سنوات على الأقل من الخبرة في التجارة الدولية، وبالنسبة لثلاثة أفرقة من هيئات التحكيم، يعين كل طرف محكماً واحداً ويختار المحكمان المعينان من طرف واحد الرئيس.

التفاصيل الإجرائية

وتشمل التفاصيل المفيدة ما يلي: المواعيد النهائية لبدء الوساطة أو التحكيم، واللغة (اللغات) للإجراء، ومكان عقد الجلسات (إذا كان الشخص شخصيا)، والأحكام المتعلقة بجلسات الاستماع عن بعد أو تسوية المنازعات بالاتصال الحاسوبي المباشر، والقواعد المتعلقة بالاكتشاف (التي كثيرا ما تكون محدودة في التحكيم)، ومدى توافر التدابير المؤقتة (مثلا الانتصاف الزجري من محكمة في انتظار التحكيم).

التكلفة

وتنص بعض الأحكام على أن كل طرف يتحمل رسومه القانونية، بينما ينص البعض الآخر على أن الطرف الخاسر سيسدد تكاليف الطرف الفائز، ويمكن أن يتصرف كرادع ضد المطالبات غير المبررة، ولكنه قد يثبط أيضا المطالبات المشروعة ذات القيمة الصغيرة، كما أن العديد من القواعد المؤسسية تعطي هيئة التحكيم صلاحية تقديرية لتخصيص التكاليف، ويمكن أن يؤكد الشرط ذلك التقدير.

التنازل عن الحقوق

وتشمل بعض الأحكام التنازل عن الحق في الطعن في قرار التحكيم على أساس الأسس الموضوعية، وفي العديد من الولايات القضائية لا يمكن الطعن في قرارات التحكيم إلا لأسباب محدودة (مثل الاحتيال وعدم انتظام الإجراءات)، ويمكن أن يستبعد الشرط صراحة أي حق في الطعن خارج تلك الأسباب، وإن لم تسمح بعض النظم القانونية بمثل هذه التنازلات، ومن الحكمة أن تتشاور مع المحامي المحلي.

الشلالات المشتركة وخطوط الصياغة

بل إن المحررين ذوي الخبرة يمكن أن يقعوا في فخ، فاللغة المتشددة مثل " يمكن تقديم النـزاعات إلى التحكيم " تخلق تحكيماً جائراً وليس إلزامياً - يمكن للطرف أن يختار التقاضي بدلاً من ذلك، وباستخدام شروط غير متسقة (مثل اشتراط التحكيم النهائي والملزم) بل تنص أيضاً على " حق الاستئناف أمام المحاكم " )، يمكن أن يجعل الشرط غير قابل للإنفاذ.

وثمة خطأ شائع آخر يتمثل في إدراج قواعد التحكيم بالرجوع إليها، ولكن حذفها، وتُحدَّث القواعد المؤسسية بصورة دورية؛ وإذا لم يحدد العقد الصيغة (مثل " قواعد المحكمة الدولية السارية في تاريخ هذا الاتفاق " )، يجوز للطرفين الالتزام بصيغة لاحقة لا يعتزمانها، وأخيراً، بالنسبة للأحكام المتعددة المستويات، يجب أن تنص الصيغة بوضوح على أن خطوات ما قبل التحكيم [تتجاوز السوابق].

اعتبارات الصناعة - العلمية

Ingy industries have unique dispute resolution needs. In construction contracts, for example, disputes often involve technical issues, and arbitration panels commonly include engineers or architects. Many standard form contracts (such as those from the ]American Institute of Architects (AIA:3] [FLT specify]

وفيما يتعلق بالعقود للخدمات المالية ]، تقيد الشروط التنظيمية أحيانا استخدام اتفاقات التحكيم السابقة للنـزاعات - على سبيل المثال، تحظر بعض القوانين الوطنية التحكيم الإلزامي في عقود المستهلكين.() بيد أن الأطراف التجارية كثيرا ما تستخدم التحكيم للمشتقات واتفاقات القروض ومبادلات الأسهم() وبالمثل، [شرط FLT:2]()]() وتحظر عقود التجارة الدولية [الوكالة التجارية: 3 عقوداشتراء تقريباً]()

الاتجاهات الأخيرة: التكنولوجيا والأساليب البديلة

وفي حين أن ارتفاع تسوية المنازعات بالاتصال الحاسوبي المباشر والاستخبارات الاصطناعية سيعيد تشكيل بنود تسوية المنازعات، فإن العديد من العقود الحديثة تشمل الآن أحكاماً تتعلق بجلسات الاستماع الافتراضية، وتبادل الوثائق الإلكترونية، بل وحتى الوساطة التي تتلقى مساعدة من جهات من جهات معيّنة، فإن ICDR (المركز الدولي لتسوية المنازعات) ]() بعض أحكام التحكيم التي تُعدُّ قواعداً بشأن التحكيم الخارجي قيد الإعداد.

خاتمة

فبنود تسوية المنازعات بعيدة عن الغليان، وهي خطط طوارئ تحدد كيفية التعامل مع أفظع النزاعات، ويمكن أن يوفر بند مصاغ بعناية شهورا أو سنوات من التقاضي، ويحمي المعلومات الحساسة، ويحافظ على العلاقات التجارية القيمة، ويوفر مسارا واضحا لنتيجة ملزمة، وعلى العكس من ذلك، فإن وجود بند مفقود أو غامض يمكن أن يعرض الأطراف إلى إجراءات غير قابلة للتنبؤ، وتكلفة، وسمعة متعمدة.

ومفتاح شرط فعال هو التحديد، وينبغي أن يحدد الطريقة الدقيقة، وتسلسل الخطوات إن وجدت، والمقعد والقانون الحاكم، ومؤهلات المحايدين، والقواعد الإجرائية، وينبغي أن تصمم خصيصا للصناعة، وبيان المخاطر التي تنطوي عليها المعاملة، وينبغي أن يستعرضها المستشار القانوني الذي يُعرف في الولايات القضائية ذات الصلة، ومن خلال استثمار الوقت لصياغة حكم قوي لتسوية المنازعات في مرحلة تكوين العقود، يمكن للأطراف أن تتجنب أسوأ المنازعات التجارية.