وفي عمليات الاندماج والحيازة، لا يجتذب أي قسم من اتفاق الشراء مزيدا من التدقيق أو يولد مفاوضات أكثر من التمثيلات والضمانات، وتشكل هذه الأحكام الأساس الفعلي للمعاملة، وتحدد ما هو المشتري الذي يشتريه وما هو واعد البائع، وكل صفقة، سواء كانت شراء أصول قيمتها مليون دولار أو دمجها بمليارات الدولارات، تتوقف على وضوح هذه البيانات، ويمكن أن يؤدي وجود ضرورة في بند واحد إلى عدم تجاوز مدة العناية الواجبة، ويؤدي إلى التقاضي.

مؤسسة توزيع المخاطر

وتخصّص التمثيلات والضمانات المخاطر بين المشتري والبائع، ويعتمد المشتري عليها لتأكيد أطروحة الصفقة، بينما يستخدمها البائع لتحديد حدود مسؤوليته، وعندما يصاغ هذا بوضوح، تتيح هذه الأحكام للطرفين أن يثمرا المعاملة بدقة، بما في ذلك أي تنازلات أو سدادات تعويضية أو تسويات أسعار الشراء، وبدون ذلك الوضوح، يصبح التخصيص خياراً قاتماً ينتهي في كثير من الأحيان في المحكمة.

Buyersquo;s Reliance and Deal Certainty

ويقر المشتري قراره الاستثماري بكامله على أساس حقيقة البائع (الشركة)؛ وعلى التمثيل، إذ إن التمثيل الذي يملكه الهدف هو كل الممتلكات الفكرية المادية الخالية من الجير يسمح للمشتري بالمضي قدما دون إجراء مراجعة كاملة لحسابات شركاء التنفيذ، وإذا كان هذا التمثيل غامضا، يجب على المشتري إما أن يبدي قدرا مفرطا من العناية أو أن يقبل مخاطر غير معروفة، فالتصريحات تعطي المشتري ثقة بأن يغلق بسرعة وتخصيص رأس المال بكفاءة.

Sellerrsquo;s Exposure and Exit Cleanlines

فالتمثيل الواضح للبائع يحدد نطاق المسؤولية بعد الإغلاق، إذ يقيد التمثيل الحسن الصياغة البائع " راكو " ، ويعرض المسائل التي يتحكم فيها فعلا، فعلى سبيل المثال، لا يُسمح بتمثيل " الكيرو " ، وتمتثل الشركة لجميع المطالبات ذات الصلابة، ولا يزال تمثيلها واسعا للغاية، وكثيرا ما يكون النهج الأفضل هو تحديد فئات القوانين (مثل القوانين البيئية وقوانين العمل وخصوصية البيانات) ويشير إلى جدول للكشف عن أي عدم امتثال.

العناصر الأساسية للتمثيل والحرب

وتشمل اتفاقات الاقتناء الحديثة عادة التمثيل في عدة مجالات رئيسية، وتتطلب كل فئة مستوى خاص بها من التحديد أن يكون فعالا.

التمثيل المالي

وتشمل هذه البيانات دقة البيانات المالية، وعدم وجود خصوم غير معلنة، ومسك الكتب والسجلات، والنقطة المشتركة هي عبارة " اللبنة؛ والإعداد وفقا لنظام المحاسبة المقبولة عموما " (النظام المطبق باستمرار) ؛ ودون تحديد البيانات المالية والفترات التي يكون فيها التمثيل مفتوحا للتفسير، وينبغي للصحافيين أن يراجعوا بيانات محددة، وأن يتضمنوا جدولا للاستثناءات، وأن يحددوا الالتزامات غير المادية؛ بأي شكل من المصطلحات الدولارية.

التمثيل التنفيذي

ويعالج مندوبو العمليات العقود والعملاء والموردون ومسائل العمالة والتأمين، على سبيل المثال، التمثيل الذي كان هناك " معتدل " ؛ ولا يوجد تغيير جوهري في العلاقات مع العملاء غامض بشكل ملحوظ، وقد كافحت المحاكم لتحديد معايير العمل الموحّدة، ومن الأفضل استخدام معايير موضوعية: عدم فقدان أحد العملاء الذين يتصدرون أسماءهم، وعدم حدوث أي تخفيض في الهوامش الإجمالية يتجاوز نسبة تمثيل محددة، أو عدم وجود أي تغيير في عقود الكشف الرئيسية.

التمثيل القانوني والتمثيـلات في مجال الامتثال

وتشمل هذه الإجراءات التقاضي، والموافقة التنظيمية، والملكية الفكرية، وخصوصية البيانات: أي تمثيل " لا يزال قائماً؛ أو لا يوجد أي دعوى مُهددة؛ وينبغي أن يقترن بجدول يتضمن كل مطالبة قائمة أو محتملة، بما في ذلك تلك التي يعتبرها البائع قاصراً؛ ويجب أن يكون تعريف " التوكيو " غير مُحدد؛ ويجب أن يكون واضحاً؛ وهل يتضمن خطابات غير رسمية أو بيانات شفوية؟

التمثيل في الملكية

ويذهب هذان إلى قلب المعاملة: فبائع يملك الأصول أو الأسهم الخالية من الجير، وبيان " اللدكو؛ والبائع له سندات ملكية جيدة؛ وانه غير كاف، وينبغي أن يورد المحررون الأصول المحددة (مثلا، قطع العقارات، وشهادات المخزون) وأن يرفقوا شهادة حسنة الصلاحية، وعمليات التفتيش، وملفات الشركة المرخص لها بالجدول الزمني للكشف عن البيانات، وأي استثناءات، مثل اللينة المسموح بها.

سبب الدقة: تكلفة الغموض

وتمتد نتائج التمثيلات والضمانات التي لم تصاغ صياغة كافية إلى دورة الحياة بأكملها، من العناية الواجبة من خلال الإدماج وما بعده.

مخاطر المقاضاة والتفسير القضائي

وعندما تكون اللغة غامضة، يقرأ كل طرف معنىها في النص، وبعد إغلاقه، يكتشف المشتري مشكلة ويزعم أن التمثيل قد تم انتهاكه؛ ويصر البائع على أنه كان دقيقا على أساس تفسير معقول، ويجب على المحاكم عندئذ أن تورد عبارات غامضة مثل " الندوة " ؛ أو " الاختصار " ، أو " المسار الغامض " ، أو " المصطلح " ، أي " صيغة معززة " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " الاسترداد " ، أو " ، أو " الاسترداد " ، أو " ، أو " ، أو " ، أو " ،

دال - تكاليف الاستحقاق والمعاملات

فالتمثيلات الصحيحة تقلل من نطاق العناية الواجبة، وبدلا من التحقيق في كل زاوية من أركان الهدف، يمكن للمشتري أن يركز على المجالات التي لا تشملها عروض واضحة، وهذه الكفاءة توفر الوقت والرسوم، وعلى العكس من ذلك، فإن تكرارا غامضا يرغم المشتري على توخي الحذر الزائد، وعلى سبيل المثال مراجعة الامتثال البيئي حتى وإن كان البائع يمثل الامتثال، لأن مصطلح " الإبطاء " ، والامتثال له، قد زاد من حيث التكلفة التنافسية.

الآثار المترتبة على التقييم والخصخصة

إذا كانت العروض الرئيسية غير واضحة، فإن المشتري سيخصم سعر الشراء أو يطلب ازدحاما أكبر، ويمكن للبائع الذي يقبل الغموض أن ينتهي به تقييم أقل مما كان يمكن أن يحققه في صياغة أدق، ويشير المندوبون بوضوح إلى أن البائع واثق في المستهدفين؛ وهو شرط يمكن أن يكون له أقساط.

حالات سوء الصياغة المشتركة وكيفية تجنبها

وحتى الممارسين ذوي الخبرة يقعون في فخ مكرر، والاعتراف بهذه المجازر هو الخطوة الأولى نحو تجنبهم.

الاعتماد المفرط على المواصفات الكيمائية

فالكلمات مثل " الهالكة " ، والهدية، والوردكو؛ والفرعية، والخلفية؛ والنسخة الأفضل من المعارف، والمثل في كل اتفاق، ومع ذلك نادرا ما تحدد هذه المواد، والتمثيل الذي امتثلت له الشركة لجميع المواد التي تتجاوز قيمتها 000 50 دولار؛ والقول: هل تعد غرامة مالية لشركة تبلغ إيراداتها 50 مليون دولار؟

جداول الكشف عن المعلومات

(ب) الجداول الزمنية للكشف هي الجانب الافتراضي للتمثيلات: جدول زمني مكتوب عليه " الرفض؛ المنازعة البسيطة غير القيمة؛ غير جدير بالاهتمام؛ ولا يمكن للمشتري أن يقيّم أهمية المطالبات غير المشروطة؛ ويجب وصف كل استثناء بالتفصيل: اسم القضية، المحكمة، الحالة، المبلغ المطالب به، احتمال الخسارة، الاحتياطي، وينبغي تحديث الجداول الزمنية بين التوقيع والإغلاق، مع وجود بنود جديدة تتطلب موافقة المشتري:

فترات البقاء غير المتجانسة

وتحدد فترات البقاء المدة التي يمكن فيها رفع الدعوى بعد إغلاقها، والخطأ المشترك هو أن تكون مدة بقاء واحدة لجميع التمثيل، والأصناف الأساسية مثل الضرائب، واللقب، والشركة الدولية للاستمرار أطول (في كثير من الأحيان قانون التقادم، 5 سنوات، 7 سنوات)، في حين أن مندوبي الأعمال العامة عادة ما يبقون على قيد الحياة 12 شهرا،(24)، وإذا لم تحدد فترات البقاء بوضوح حسب الفئة، فإن الخلط ينشأ عن ذلك حول ما إذا كان يمكن السعي إلى تحقيق أي انتهاك في اتفاق محدد.

إبطال معايير المعارف

وعندما يكون تمثيل البائع مؤهلاً؛ يجب على المشتري أن يفهم ما هو " اللدوكو؛ ويعرف أن هناك ما هو مسمى " ؛ أي أنه لا يتضمن سوى معرفة فعلية بالضباط المعينين، أو أنه يتضمن معرفة بناءة بعد تحقيق معقول؟ ولا تحدد اتفاقات كثيرة تؤدي إلى نزاعات على ما كان ينبغي للبائع أن يعرفه؛ وأفضل الممارسات هي تعريف " الكيلو " ؛ والمعرفة المسبقة " .

أفضل الممارسات لصياغة بيانات واضحة

وسيؤدي تنفيذ الممارسات التالية إلى تحسين وضوح أي اتفاق من اتفاقات الإدارة البيئية المتعددة الأطراف وإمكانية إنفاذه بشكل كبير.

تعريف المصطلحات الرئيسية بصورة واضحة

وينبغي تحديد كل مصطلح غامض في الاتفاق المتعلق بالشركات؛ وقسم التعاريف؛ ووضع تذييل منفصل عند الضرورة؛ وتحديد مصطلح " اللغات " ؛ والمصطلحات المتطورة؛ وخط العتبات المالية المحددة؛ ووصف " اللدكو " ؛ ودورة دراسية أوردية في مجال الأعمال التجارية؛ وبالإشارة إلى التعاريف المستهدفة؛ والتعاريف التاريخية؛ والمصطلحات " القيمة المضافة " .

استخدام جداول الكشف التفصيلي

ويضع مشروع جداول الكشف في نفس الوقت مع البيانات، فيما يتعلق بكل تمثيل، بنداً من بنود الجدول المناظرة، وفيما يتعلق بالمنازعات، يتضمن جدولاً يتضمن اسم القضية، والاختصاص، والتاريخ، ووصف المطالبات، والأضرار التي تطلبت، والوضع، وبالنسبة للشركة الدولية للإحصاء، كل رقم تسجيل علامة تجارية، وتطبيق براءات الاختراع، وحقوق التأليف والنشر، ويجب أن تكون كاملة ودقيقة؛ والتمثيل بأن جدول الإفصاح هو الصحيح هو في حد ذاته أداة قوية.

فترة البقاء المناسبة

وينبغي أن تُصمَّم فترات البقاء حسب المخاطر، وأن تُحدَّد في شكل بيانات عامة: 12 مطوَّرا؛ 18 شهراً، تمثل أساساً (الضريبة، اللقب، الرسملة، السلطة): 5 سنوات، مندوبون عن البيئة: 3 سنوات مُتَخَلَّفة في كثير من الأحيان، 5 سنوات حسب الولاية القضائية، ويُفضي تاريخ الإغلاق إلى الساعة، ويُعلن أن فترة البقاء لا تنطبق على مطالبات الاحتيال التي كثيراً ما تكون لها لوائح تقادمة أطول.

Address Materiality Scrape and Sandbagging

وهذه الآلية هي الآن معيارية في العديد من الصفقات، ويعني الخردة المادية أنه لأغراض التعويض، يتم تجاهل جميع المواصفات المادية (الغيرة) وهذا يبسط على حساب التعويض ويمنع البائع من الاحتجاج بأن الإخلال لم يكن جوهريا، وبالمثل، ينبغي أن تكون شروط الرمل واضحة: هل لدى المشتري مطالبة إذا كان يعلم بوجود انتهاك قبل التوقيع؟

التعايش مع أحكام التعويض

كما أن التمثيل الصارخ غير مجد بدون إطار قوي للتعويض، وينبغي أن يحدد شرط التعويض السلة (حد أدنى من الخسارة)، والقس (المسؤولية القصوى)، وأي مخرجات من الرسوبيات الأساسية، وأن يضمن أن تكون المطالبات المتعلقة بالاختلاس غير الملزمة، والمطالبات المتعلقة بالاحتيال غير المشروع، وأن يشمل ذلك المبلغ قبل أي مطالبة) بدلا من " الحد الأقصى " ، وأن تحدد نسبة الاسترداد القصوى 100 في المائة.

دور التمثيل والتأمين ضد الإرهاب

(أ) أن يكون التأمين [الشركة] للتمثيل والضمانات أكثر شعبية، ولا سيما في المعاملات المتعلقة بالأسهم في السوق المتوسطة والخاصة، ويسمح القانون لشركة RWI للمشتري بالاسترداد مباشرة من شركة صياغة للانتهاكات، ويزيل البائع من حلقة التعويض، غير أن سياسات شركة RWI لا تزال صالحة إلا للتمثيلات الأساسية، ويستعرض المؤمنون بعناية الصياغة ويرفضون التغطية الخاصة بالزوار أو غير المدعمة.

ولا تزال المحاكم تؤكد أهمية لغة محددة في المناشدات والضمانات، وقد طبقت محكمة ديلاوير في تشانسري قواعد المعنى الواضح، ولكن عندما تكون اللغة غامضة، فإنها تعتمد في كثير من الأحيان على أدلة خارجية تؤدي إلى نتائج لا يمكن التنبؤ بها، ويتجه الاتجاه إلى صياغة أوضح، ويعود ذلك جزئيا إلى انتشار مبدأ RWI، الذي يعاقب على الغموض.

ABRY Broadcast and the Enforcement of Sandbagging Clauses

وفي قضية شركة ديلاوير، ABRY Broadcast Group Inc. v. Shaw]، أيدت محكمة ديلاوير حكماً يقضي بتعليق الرمال يسمح للمشتري بالاسترداد عن الانتهاكات التي يعرفها، لأن العقد كان واضحاً، وتؤكد هذه القضية أنه يجب على الأطراف أن تتفاوض وتعبر صراحة عن نيتها، وإذا كان الاتفاق صامتاً بشأن الرمال، فإن المحاكم قد تسمح للمشتري بأن يُعُبُبِّ على أي حال (المُعْتُعَزُوَّمُوَّتُوَّتُوَةُتُتُعَةُمُتُتُمِّ)

أثر مبادرة RWI على ممارسات الصياغة

ويشترط شركات التأمين على حقوق الملكية الفكرية الآن بصورة روتينية أن تتضمن البيانات جداول محددة للكشف وأن تُخصم من مؤهلات الجوهر لأغراض التعويض، مما دفع إلى توحيدها في العديد من وثائق الصفقات، وقد يجد المشتري والبائعون الذين يتجاهلون توقعات السوق هذه صعوبة في الحصول على تغطية أو إقفال معاملات بشروط تنافسية.() وقد يكون منتدى كلية الحقوق في مجال تجديد قواعد السلوك() بشأن إدارة الشركات()()()()()

خاتمة

فالتمثيلات والضمانات الواضحة ليست شكلية بيروقراطية " ، فهي أهم أداة لإدارة المخاطر في أي اتفاق احتياز، والدقة في الصياغة تقلل من تكاليف المعاملات وتعجل بإغلاقها وتمنع المنازعات التي تنجم عن إغلاقها، وبتعريفها للمصطلحات، وربطها بمواعيد الكشف التفصيلية، وتحديد فترات البقاء المناسبة، والمواءمة مع التحلل والتأمين، يمكن للأطراف أن تحقق صفقة تعكس نواياها الحقيقية.