فهم منازعات الشراء في المعاملات الحديثة

إن المنازعات المتعلقة بالاقتناء هي واقع لا مفر منه في عمليات الاندماج والحيازة، حيث تتضاعف كثيراً المخاطر العالية والاتفاقات المعقدة والتوقعات المتباينة، ويمكن أن تنشأ هذه المنازعات في أي مرحلة من مراحل المعاملة - من المفاوضات السابقة للتوقيع إلى التعديلات اللاحقة - ويمكن أن تهدد قيمة الصفقة، والعلاقات المتعلقة بالأضرار، وأن تستهلك وقتاً وموارداً كبيراً، سواء كانت مراكز الخلاف بشأن سعر الشراء، أو دقة الالتزامات المالية التي تُجرى بعد انتهاء النزاع(ج).

وفي بيئة الاتفاقات المتعددة الأطراف الحالية، حيث لا تزال حجم الصفقات مرتفعاً، وما زال التدقيق التنظيمي يكثف، ولم تكن احتمالات نشوب نزاع بعد الإغلاق أعلى من أي وقت مضى، إذ يقوم المشترين ببذل مزيد من العناية، ويدفع البائعون إلى العودة إلى الحد الأقصى للمكافآت، ويبحث الطرفان على نحو متزايد هياكل الكسب المعقدة، ويخرج فهم المجموعة الكاملة من خيارات تسوية المنازعات من خلال التفاوض غير الرسمي الملزم، وأي خيار قانوني ينطوي على اختلافات.

The Landscape of Acquisition Disputes: Common Types and Triggers

وتندرج المنازعات المتعلقة بالاقتناء عادة في عدة فئات متكررة، والاعتراف بأن طبيعة النزاع في وقت مبكر أمر حاسم لاختيار استراتيجية التسوية المناسبة، وكل فئة لها تعقيدات وقائعية ومعايير قانونية ومسارات حل نموذجية.

ألف - تسوية المنازعات المتعلقة بأسعار الشراء

ومن بين أكثر مصادر النزاع تواتراً وجود أوجه تنازع على قيمة الشركة المستهدفة، ويمكن أن تنطوي على حسابات متنازع عليها بشأن الكسب أو تسويات رأس المال المتداول أو تطبيق منهجيات التقييم، مثلاً، يمكن للمشتري أن يجادل بأن البائع لم يفي بمعالم محددة للأداء، في حين يزعم البائع أن المشتري تصرف بسوء نية لتجنب الدفع، وأن صياغة تعاقدية واضحة تحدد مقاييس الدخل وآليات التكيف يمكن أن تخفف من هذه المنازعات، ولكن عندما تنشأ،

وتمثل تسويات رأس المال المتداول أساسا خصبا للنزاع، وقد يختلف الطرفان على أي بنود تشكل أصولا وخصوما حالية، وكيفية حساب بنود غير عادية مثل الإيرادات المؤجلة أو ودائع العملاء، وما إذا كانت المبادئ المحاسبية تطبق بصورة متسقة بين تاريخ الإغلاق وتاريخ الاستحقاق الحقيقي، وفي كثير من الحالات، يغدو النزاع إلى عدد صغير نسبيا من البنود المتنازع عليها، مما يجعل الخبراء يبتون في طريقة لتسوية فعالة من حيث التكلفة.

انتهاك التمثيليات والحرب

وتشكل التمثيلات والضمانات العمود الفقري لاتفاق احتياز، إذ يكتشف المشتري بعد الإفصاح أن البائع قد أساء تمثيل حقائق مادية مثل الحالة المالية، أو الملكية الفكرية، أو الامتثال للوائح - يجوز له أن يلتمس التعويض، وتنشأ منازعات بشأن ماديّة الإخلال، ونطاق التعويض، وما إذا كان المشتري قد بذل العناية الواجبة الكافية، وكثيرا ما تتطلب هذه الحالات تحليلا وقائعيا مفصلا وقد يؤدي إلى المحكمة أو التحكيم.

وقد أدى ارتفاع التمثيل والتأمين الضماني إلى تغيير ديناميات هذه المنازعات بطرق مجدية، وعندما يكون التأمين ضد المرأة الريفية موجودا، يتطلع المشتري عادة إلى المؤمن على الاسترداد بدلا من ملاحقته مباشرة، غير أن هذا التحول يستحدث مجموعة جديدة من التعقيدات: فقد يكون للمؤمنين إجراءات خاصة بمناولة المطالبات، وعمليات استبعاد التغطية، وحقوق التبعية، ويجب أن يوثق المشترين بعناية الأساس لأي مطالبة، وأن يمتثلوا لشروط الإشعار الصارمة.

عدم إغلاق العهد أو انتهاكه

ويمكن أن تنهار المعاملات إذا لم يستوف أحد الأطراف سابقة شرط، أو رفض إغلاق عهد أو خرقه (مثلاً شروط غير تنافسية أو غير متعلقة بالتفكير)، ويمكن طلب أمر محدد من المحكمة بإعطاء الطرف المخالف صلاحية الأداء، ولكن هذا الأمر يمثل سبيل انتصاف منصفاً لا يمنح تلقائياً، ويتوقف توافر التعويض مقابل أداء محدد على لغة العقد والقانون المنطبق.

وفي الممارسة العملية، كثيرا ما تنشأ المنازعات بين الفشل والطرد من شروط التغيير الضار المادي، وقد يحاول المشتري الخروج من اتفاق ما بحجة أن شركة ماك قد حدثت، في حين يدعي البائع أن التغيير كان في إطار المسار العادي للعمل أو مستبعدا من تعريف لجنة الهدنة العسكرية، وهذه المنازعات هي شديدة الكثافة وتتوقف على الصياغة الدقيقة لبند لجنة الهدنة العسكرية، وعلى طبيعة التغيير، وعلى التوقيت الذي يتذرع به الطرف الضيق للتوقيع والتاريخ النهائي.

التسويات اللاحقة للانتهاء من تسوية المنازعات المتعلقة بالإنقاذ

وتشمل العديد من الصفقات تسوية أسعار الشراء بعد إغلاقها على أساس صافي رأس المال المتداول أو مقاييس أخرى، ويمكن أن تتصاعد الخلافات بشأن منهجية الحساب أو المبادئ المحاسبية أو البنود المتنازع عليها، وبالمثل، فإن المنازعات على الإفراج عن أموال الضمان كثيرا ما تتطلب تحديدا محايدا من طرف ثالث، ويمكن أن تكون المنازعات المتعلقة بالضمان محل خلاف خاص لأنها تنطوي على أموال مخصصة بالفعل للمطالبات المحتملة، ويجب على الطرف الذي يلتمس الإفراج أن يثبت أن شروط الإفراج قد استوفيت.

منازعات التعويض

مطالبات التعويض تمثل مصدر مشترك آخر للنزاع بعد الإغلاق، ويمكن للمشتري أن يؤكد مطالبات عن انتهاكات التمثيل، أو الإخلال بالعقود، أو الخصوم المحددة التي كان البائع يتحملها، وغالبا ما تركز المنازعات على ما إذا كان الادعاء قد تم تأكيده في الوقت المناسب، سواء كان ذلك في نطاق أحكام التعويض، سواء كانت الخسارة تتجاوز أي عتبة قابلة للخصم أو السلة، وما إذا كان التقادم ينطبق على العطاء بين المشترين.

الاستراتيجيات القانونية الرئيسية لحل المنازعات المتعلقة بالاقتناء

وعندما ينشأ نزاع ما، يكون لدى الطرفين عدة مسارات قانونية، ويتوقف النهج الأمثل على طبيعة النزاع، والعلاقة بين الطرفين، وشروط العقد، والسرعة المنشودة والانتهاء من التسوية، وكل طريقة لها مزايا ومساوئ متميزة يجب أن تُقاس بعناية.

التفاوض والوساطة

والتفاوض المباشر هو أول أداة فعالة في كثير من الأحيان لتسوية المنازعات المتعلقة بالاقتناء، ويمكن لمحامي شركة MA المتمرسين أن ييسر المناقشات لتوضيح سوء الفهم، وتبادل الوثائق، واقتراح حلول مبتكرة مثل تسويات الأسعار، أو الضمانات الموسعة، أو خطة للدفع، وعندما تعطل المفاوضات، توفر الوساطة عملية منظمة مع طرف ثالث محايد، ولا يتخذ الوسيط قراراً بل يساعد الأطراف على إيجاد أرضية مشتركة.

والوساطة مفيدة بصفة خاصة عندما تكون للطرفين علاقة طويلة الأجل أو عندما تكون السرية في غاية الأهمية، وهي أيضا أقل تكلفة من التحكيم أو التقاضي، إذ أن العديد من اتفاقات الاقتناء تتطلب الآن خطوة وساطة قبل أي إجراءات رسمية، أما بالنسبة للمنازعات التي تنطوي على مبالغ صغيرة نسبيا أو قضايا ذاتية مثل اللياقة الثقافية، فإن الوساطة يمكن أن تحافظ على علاقات الأعمال التجارية وتتجنب النبرة الخبيثة من التقاضي، ولكن الوساطة لا تعمل إلا إذا كان الطرفان راغبين في فهم نقاط الضعف.

المورد الخارجي: جمعية المحامين الأمريكية قطاع تسوية المنازعات ] تقدم إرشادات قيمة بشأن ممارسات الوساطة في المعاملات التجارية.

التحكيم

فالتحكيم بديل ملزم لإجراءات المحكمة، وهو مشترك في عمليات الاحتياز الدولية أو عندما يرغب الطرفان في حل أسرع وأكثر تخصصا، ويوافقان على تقديم نزاعهما إلى محكم أو أكثر، يكون قرارهما نهائيا وقابلا للإنفاذ بموجب قوانين مثل قانون التحكيم الاتحادي أو اتفاقية نيويورك بشأن الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وتنفيذها.

وتشمل مزايا التحكيم ما يلي: (1) القدرة على اختيار محكّمين ذوي خبرة في مجال الإجراءات الجنائية الدولية؛ (2) السرية (السجلات القضائية غير المتشابهة)؛ والجدول الزمني أسرع من التقاضي؛ و (4) القدرة على تكييف الإجراءات؛ ومع ذلك، يمكن أن يكون التحكيم باهظ التكلفة، وأسباب الطعن محدودة للغاية، وتشمل اتفاقات الاحتياز الكثيرة شرطاً إلزامياً للتحكيم، يحدد في كثير من الأحيان القواعد (مثلاً، مسائل التحكيم والاختيار والتحكيم) ومقرّد التحكيم.

وبالنسبة للخلافات المتعلقة بالتقييم أو المحاسبة، يمكن أن يدعو العقد إلى " تحديد الخبراء " بدلاً من التحكيم، ويستعرض خبير مستقل (عادة ما يكون محاسباً) الأرقام المتنازع عليها ويصدر قراراً ملزماً، وهذه عملية مبسطة تركز على مسألة تقنية محددة، وليس الفصل الكامل في جميع المطالبات، ويُعتبر تحديد الخبراء ملائماً بشكل خاص للمنازعات على حسابات الكسب، وتعديلات الرأسمالية العملية، وغير ذلك من المسائل المتعلقة بالمحاسبة المحدودة.

المصدر الخارجي: لدى غرفة التجارة الدولية دليل تحكيمي يجمل الإجراءات المناسبة بوجه خاص لنزاعات وزارة التجارة.

رفع درجة الحرارة

وعندما يفشل التفاوض وحل المنازعات البديل أو عندما يرفض أحد الأطراف المشاركة في المنازعات قد يكون الخيار الوحيد، وتتمتع المحاكم بصلاحيات واسعة النطاق تأمر بالاكتشاف، والشهادة، وإنفاذ العقود، ومنح تعويضات، أو أداء محدد، أو تخفيف العقوبة الزجرية، غير أن التقاضي غالباً ما يكون أكثر السبل استهلاكاً للوقت، وباهظ التكلفة، ويمكن أن تعرض الملفات العامة معلومات تجارية حساسة، ويمكن لمحاكمات المحلفين أن تُحقِّق عدم إمكانية التنبؤ.

وكثيرا ما يكون المقاضاة ضرورية في الحالات التي تنطوي على الاحتيال أو السلوك الإجرامي، أو عندما يكون من غير المحتمل أن يمتثل الطرف الآخر لقرار تسوية أو تحكيم موسط، كما أنها توفر الحق في الاستئناف، الذي قد يكون مهما بالنسبة للمسائل القانونية الجديدة، والمستشار المتمرّس في قضايا تجارية معقدة أمر أساسي، ويمكنه أن يزيل العقبات الإجرائية ويضع استراتيجية للقضايا التي تركز على لغة العقد والوقائع والمعايير القانونية المنطبقة.

وفي السنوات الأخيرة، أنشأت بعض الولايات القضائية محاكم تجارية متخصصة، مثل محكمة ديلاوير للتشانسري، التي تعالج المنازعات المؤسسية بكفاءة ولديها مجموعة كبيرة من القضاة ذوي الخبرة في مجال الأعمال التجارية، وهذه المحكمة هي في كثير من الأحيان المكان المفضل، حيث تعمل محكمة تشانسري بدون محاكم، وتسمح للقضاة ذوي الخبرة الكبيرة في قانون الشركات بالبت في المنازعات التجارية المعقدة.

اختيار الاستراتيجية الصحيحة: العوامل التي ينبغي النظر فيها

ولا يستحق كل نزاع نفس النهج، وينبغي أن تسترشد العوامل التالية بخيار طريقة التسوية:

  • Contractual requirements] – هل يُلزم الاتفاق التحكيم أو الوساطة؟ هل هناك فترات أو خطوات قبل التقاضي؟ إن عدم الامتثال للشروط التعاقدية الأساسية يمكن أن يحول دون المطالبة كلياً.
  • [Amount in dispute] - قد لا تبرر المطالبات الصغيرة تكلفة التحكيم أو التقاضي، وقد يكون الوساطة أو تحديد الخبراء أكثر فعالية من حيث التكلفة بالنسبة للمنازعات التي تندرج تحت عتبة معينة.
  • Relationships] - Ongoing business relationships favor negotiation and mediation over adversarial processes. A collaborative approach can preserve goodwill and enable future dealings.
  • Urgency] - قد يكون من الضروري إصدار أمر قضائي أو محكّم طارئ إذا كان الضرر غير قابل للإصلاح وشيك، ويمكن للمحاكم أن تتصرف بسرعة في حالات الطوارئ، ولكن معيار الحصول على الإغاثة المؤقتة مرتفع.
  • Complexity] - قضايا التقييم التقني العالية أفضل ملاءمة لتحديد الخبراء أو التحكيم مع المحكَّمين المتخصصين.() ويمكن أن تكون المسائل القانونية التي تنطوي على تفسير العقود أو الواجبات الائتمانية مناسبة بشكل أفضل للمحكمة.
  • Finality] - إذا كان النهائي حاسما، فإن التحكيم أو تحديد الخبراء هو الأفضل؛ وإذا كان الحق في الاستئناف ضروريا، ينبغي الاحتفاظ بالمنازعات القضائية، ويمكن أن يكون استعراض الاستئناف المحدود في التحكيم ميزة ومساوئ، تبعا للظروف.
  • Confidentiality] - إذا كان النزاع ينطوي على معلومات تجارية حساسة، فإن التحكيم أو الوساطة يوفر قدرا أكبر من السرية من التقاضي، مما يؤدي عادة إلى تقديم الملفات العامة.
  • Enforceability] — International arbitration awards are generally easier to enforce across borders than court judgments, making arbitration the preferred choice for cross-border transactions.

الاستراتيجيات الوقائية: أفضل الممارسات لتجنب المنازعات

وكما يقال في حالة العرف، فإن أوقية الوقاية تساوي رطلاً من العلاج، وتتمثل أكثر الاستراتيجيات القانونية فعالية لحل المنازعات المتعلقة بالاقتناء في منع نشوبها في المقام الأول، وهذا يبدأ قبل التوقيع على الاتفاق النهائي بوقت طويل، ويستلزم اهتماماً دقيقاً لكل مرحلة من مراحل المعاملة.

الإلتزام الواجب

فالحرص الكامل هو خط الدفاع الأول للمشتري، إذ يمكن أن يكون كشف القضايا المحتملة ذات الصلة بالمالية أو الملكية الفكرية أو العقود أو الامتثال أو التقاضي، يمكن أن يتفاوض المشتري على تعويضات مناسبة أو تخفيض الأسعار أو حتى الإبتعاد، كما أن الشركات المبيعة تستفيد من بذل العناية الواجبة لتحديد ومعالجة الثغرات التي يمكن أن تصبح مطالبات بعد إغلاقها.

لغة التعاقد الواضحة

فالواقع هو أن الظلم هو أساس توالد المنازعات، وينبغي أن يحدد كل اتفاق احتياز المصطلحات الرئيسية تحديدا دقيقا، ولا سيما تلك المتعلقة بالكسب، وتعديلات رأس المال المتداول، والتغييرات المادية الضارة، والتعويض، وينبغي أن تصاغ التمثيلات والضمانات على وجه التحديد، وأن يميز بين المسائل الأساسية وغير المالية، وإدراج التمثيلات " المخفضة " التي تتطلب التصحيح عند إغلاقها.

وأصبح التأمين على التمثيل والضمانات (التأمين على الممتلكات) شائعا بشكل متزايد، ويحول مخاطر الإخلال من البائع إلى مؤمن، مما يقلل من احتمال نشوء نزاعات بعد الإغلاق، ولكن يجب استعراض السياسة بعناية لضمان توافق التغطية مع بيان المخاطر في الصفقة، وينبغي للمشتريات أن تولي اهتماما خاصا لاستبعادات السياسة العامة، والمخصومات، وأحكام معالجة المطالبات.

بنود تسوية المنازعات

ويمكن أن يوفر شرط تسوية المنازعات الذي يصاغ بعناية الوقت والمال، وينبغي أن يحدد الشرط الطريقة المفضلة (الحكم، أو التقاضي، أو الإجراءات المكثفة)، ومكان العمل، والقانون الحاكم، وأي قواعد إجرائية، وبالنسبة للتحكيم، ينبغي أن يسمي الشرط المؤسسة القائمة بالإدارة (مثلا، نظام إدارة الشؤون الإدارية، ومحكمة التحكيم العليا، والمحكمة الجنائية الدولية)، وعدد المحكّمين، وبالنسبة للفصل في القضايا المتعلقة بالتنازلات، ينبغي للأطراف أن تعين محكمة محددة (مثل، اتفاق هيئة التحكيم).

كما ينبغي أن يتناول شرط تسوية المنازعات توزيع التكاليف، بما في ذلك رسوم المحامين ونفقات التحكيم، وينص العديد من الأحكام على أن للطرف السائد الحق في استرداد تكاليفه، مما يمكن أن يثني المطالبات غير المبررة ويشجع على حلها في وقت مبكر، كما ينبغي أن يحدد الشرط لغة الإجراءات، ولا سيما في المعاملات عبر الحدود التي يتكلم فيها الطرفان لغات مختلفة.

External resource: The International Institute for Conflict Prevention & Resolution (CPR) offers model clauses for MA agreements, available on their website].

Escrow and Holdbacks

ولضمان توافر الأموال للمطالبات المحتملة بالتعويض، كثيرا ما يتطلب المشترين جزءا من سعر الشراء الذي سيوضع في الضمان أو يعاد حجزه لفترة محددة، وينبغي أن يحدد اتفاق الضمان شروط الإفراج، وآلية تسوية المنازعات، وحقوق كلا الطرفين فيما يتعلق بالأموال، ويوفر هذا الهيكل مصدرا للاسترداد دون الحاجة إلى رفع دعوى فورية، وينبغي أن يعكس حجم الضمان أو الاسترداد بنسبة 24 في المائة من قيمة الصفقة.

إدارة الاتصالات والعلاقات

وكثيرا ما تتصاعد المنازعات بسبب سوء الاتصالات، إذ يمكن أن تؤدي نقاط الاتصال المنتظمة بين المشتري والبائع بعد إغلاقها، ولا سيما أثناء فترات الكسب - إلى معالجة حالات سوء الفهم قبل أن تصعّب إلى مطالبات رسمية، كما أن ثقافة الشفافية والتعاون، مدعومة بالتزامات الإبلاغ التعاقدية، إلى نزع فتيل التوترات، وكثيرا ما تتطلب فترات الاستغناء عن الميزانية إدارة دقيقة، وينبغي أن يقدم المشتري للبائع معلومات مستكملة منتظمة عن سجلات الأداء، وأن يفتش البائع عن حالات سوء الفهم.

تخطيط التكامل بعد انتهاء الخدمة

إن التخطيط للتكامل بعد إغلاقه هو استراتيجية وقائية أخرى كثيرا ما تُغفل، وعندما يكون لدى المشتري والبائع فهم مشترك لكيفية تكامل الأعمال التجارية بعد إغلاقها، يمكن تجنب العديد من المنازعات المحتملة، وينبغي أن يتناول التخطيط للتكامل التكامل التشغيلي والثقافي والمالي، فضلا عن توزيع المسؤوليات والموارد، ويمكن لخطة تكامل مكتملة أن تقلل إلى أدنى حد من حالات التعطل في الأعمال التجارية وتخفض احتمالات نشوب النزاعات بعد إغلاقها.

التقييم المستقل ومشاركة الخبراء

ويمكن أن يساعد إشراك خبراء التقييم المستقلين في بداية المعاملة على منع المنازعات على حساب سعر الشراء وحسابات الكسب، وعندما يتفق الطرفان على منهجية التقييم ويشركان خبيرا مقبولا من الطرفين لإجراء الحساب، فإن خطر الخلاف بعد انتهاء الخدمة قد انخفض بدرجة كبيرة، وبالمثل، يمكن أن يساعد المستشارون القانونيون والماليون ذوو الخبرة العميقة في برنامج " إم آي " على تحديد المسائل المحتملة في وقت مبكر وهيكل الصفقة للتقليل من مخاطر نشوب نزاع في المستقبل.

الاستنتاج: وضع استراتيجية شاملة لتسوية المنازعات

فالمنازعات المتعلقة بالاقتناء هي تحديات معقدة وشديدة الاتباع تتطلب استراتيجية قانونية دقيقة، ومن الاكتشاف الأولي لنزاع محتمل من خلال القرار النهائي، يمكن أن تؤدي المفاوضات المختارة، والوساطة، والتحكيم، أو إجراءات التقاضي، إلى تحقيق التوافق مع الحقائق المحددة، والعقد، وأهداف الأطراف، ومن المهم بنفس القدر الالتزام بالمنع: بذل العناية الواجبة، وصياغة العقود بوضوح، واتباع شروط حسنة الأهمية لتسوية المنازعات.

ويدرك الممارسون الأكثر نجاحاً في مجال تسوية المنازعات أن حل المنازعات ليس مسعىً نهائياً واحداً، إذ أن كل معاملة تنطوي على مخاطر وفرص فريدة، وتتوقف الاستراتيجية المثلى على تقييم دقيق للظروف المحددة، ومن خلال الاستثمار في الوقاية في المرحلة الأولى واختيار طريقة التسوية الصحيحة في النهاية الخلفية، يمكن للأطراف أن تقلل من التكلفة والاضطرابات وعدم اليقين المرتبط بالنزاعات المتعلقة بالاقتناء، وفي بيئة تستمر فيها المنظمة المعنية بالتعامل مع التعقيد في زيادة فعالية القدرة على إدارة المنازعات التنافسية وحلها.

External resource: The Delaware Litigation blog] provides regular updates on developments in MA litigation and dispute resolution trends.