Table of Contents

بناء شراكة عالمية: لماذا مسائل الاستراتيجية القانونية

إن إنشاء شراكة تجارية دولية هو وسيلة قوية للوصول إلى أسواق جديدة، وتقاسم الموارد، وتسريع الابتكار، غير أن المسافة، والثقافات القانونية المختلفة، والبيئات التنظيمية المعقدة، تنطوي على مخاطر كبيرة لا توجد في الصفقات المحلية، كما أن وجود مصافحة أو اتفاق بسيط هو أمر نادرا ما يكون، وبدون إطار قانوني شامل، يمكن أن يواجه الشركاء منازعات على الولاية القضائية، أو الخصوم الضريبية الخفية، أو التعرض العرضي للجزاءات.

ويبدأ الأساس القانوني لأي شراكة دولية بقرارين حاسمين: أي القانون الذي يحكم الاتفاق، والذي ستحل فيه المنازعات، وهذه الخيارات تشكل العلاقة بأكملها ويجب أن تتخذ عمدا لتجنب عدم اليقين.

اختيار قانون الإدارة

قانون الشراكة الجديد يجب أن يحدد القوانين التي تحكم العقد هذا الاختيار يؤثر بشكل مباشر على كيفية تفسير الاتفاق

اختيار منتدى المنازعات

تحديد الحالات التي سيُنظر فيها إلى النزاع هي بنفس أهمية اختيار القانون الحاكم، ولدى الشركاء خياران رئيسيان هما: المحاكم الوطنية أو التحكيم الدولي، ويمكن أن يكون اللجوء إلى محكمة أجنبية مكلفاً وبطئاً وخاضعاً لتحيزات محلية، وتختلف إجراءات المحكمة اختلافاً واسعاً، وأن عدم الإلمام يمكن أن يلحق الضرر بطرف أجنبي، غير أن التحكيم الدولي هو معيار الاتفاقات التجارية العابرة للحدود، ويتيح الحياد والقابلية للإنفاذ بموجب اتفاقية نيويورك للإنفاذ.

] تشمل الاعتبارات المتعلقة بشرط تسوية المنازعات ما يلي: ]

  • Seat of Arbitration:] The legal location of the arbitration determines the procedural law and grounds for appeal. London, Paris, Singapore, and New York are common seats, each with a developed arbitration framework.
  • Arbitral Institution:] Institutions like the International Chamber of Commerce (ICC) or the London Court of International Arbitration (LCIA) manage the process and provide rules that are proven and reliable.
  • Language:] Specifying the language of the arbitration avoids confusion and reduces translation costs. English is the most common choice for international contracts.

وينبغي أن ينص بند التحكيم المصاغ صياغة جيدة على ما يلي: " يُسوى في نهاية المطاف أي نزاع ينشأ عن هذا الاتفاق أو يتصل به، بموجب قواعد التحكيم الصادرة عن غرفة التجارة الدولية، من جانب محكم أو أكثر يعينون وفقا للقواعد المذكورة، ويكون مقر التحكيم هو لندن، إنكلترا، وتكون لغة التحكيم الانكليزية " ، وهذا النوع من الأحكام يقلل من الغموض ويكفل إمكانية التنبؤ بالعملية.

تعلم المزيد عن قواعد التحكيم الخاصة بلجنة التحكيم الدولية ]

أثر المعاهدات الدولية

كما أن المعاهدات مثل اتفاقية الأمم المتحدة بشأن عقود البيع الدولي للبضائع تنطبق تلقائياً على بيع السلع بين الشركات في البلدان الموقعة، ما لم تستبعد صراحة، وتضع اتفاقية البيع إطاراً موحداً لتشكيل العقود، والتزامات المشترين والبائعين، وسبل الانتصاف، ويمكن أن يؤدي تطبيقها إلى خفض الحاجة إلى تحليل مختلف القوانين المحلية، غير أن اتفاقية البيع قد تفتقر إلى المشورة التي تُقرّرها الاتفاقية في حالة وجود مثل هذه.

Explore UNCITRAL texts and the CISG]

وضع اتفاق شراكة روبوست

واتفاق الشراكة هو المخطط العام للعلاقة الكاملة، ويجب أن يكون شاملا يغطي كل جانب من جوانب الشراكة من العملية إلى الحل، وبدون وضوح، يتعرض الشركاء لسوء الفهم الذي يمكن أن يتصاعد إلى صراعات.

الإطار التشغيلي والمالي الأساسي

ويجب أن يحدد اتفاق الشراكة بوضوح هيكل الأعمال التجارية، فهل سيشكل الشركاء شركة مشتركة للمشاريع، أو يعملون في إطار تحالف تعاقدي، أو ينشئون أداة ذات أغراض خاصة؟ لكل هيكل آثار مختلفة على المسؤولية والضريبة والحوكمة، ويجب أن تحدد الوثيقة مساهمات رأس المال، وتوزيع الأرباح والخسائر، والرقابة الإدارية، وحقوق التصويت، والقيود المفروضة على النقل.() والغموض في هذه المجالات هو أحد أكثر مصادر النزاع شيوعاً. Essential clauses include:

  • Scope and Exclusivity:] Define the exact activities, territory, and duration of the partnership. Is the partnership exclusive or can each party engage in competing ventures? Non-compete clauses should be reasonable in scope to be enforceable.
  • Capital calls and Contributions:] Expline when and how additional funding can be required from partners. Include mechanisms for addressing defaults on contributions, such as dilution of equity or penalties.
  • (أ) الموافقة على المعايير المحاسبية وحقوق مراجعة الحسابات ومتطلبات الشفافية، وتبني التقارير المالية المنتظمة الثقة وتتيح للشركاء رصد الأداء.
  • Management and Decision-Making:] Define the roles of directors, officers, or managers. Specify which decisions require unanimous consent against majority vote. This prevents deadlock on critical issues like budget approvals or new investments.

رسم مسار للمنازعات: ألواح متعددة المستويات

فالمنازعات الدولية مكلفة، إذ يتطلب شرط متعدد المستويات لتسوية المنازعات من الشركاء محاولة التفاوض أو الوساطة قبل الشروع في التحكيم أو التقاضي، ويمكن لهذا النهج أن يحافظ على علاقات العمل ويحل القضايا في غضون أسابيع بدلا من سنوات، وينبغي أن تكون الأحكام محددة بشأن الجداول الزمنية، مثل " يحاول الطرفان حل النزاع عن طريق مفاوضات حسنة النية لمدة 30 يوما قبل بدء التحكيم " ، كما أن الوساطة، في حين أن عدم إلزامية، يمكن أن تسهل التوصل إلى حلول مبتكرة.

استراتيجيات الخروج وحقوق الإنهاء

يجب أن يخطط الشركاء للفشل أو تغيير في الاستراتيجية، الاتفاق الجيد البنية يتضمن حقوق الإنهاء واضحة، بما في ذلك الإنهاء للسبب (التواصل والإعسار) و الإنهاء للصالحة (دون سبب) عند إشعار مسبق،

الامتثال التنظيمي الدولي

وكثيراً ما يكون الامتثال التنظيمي هو أكثر المجالات تحدياً بالنسبة للشراكات الدولية، فالقوانين التي تحكم الصادرات والفساد وخصوصية البيانات لها نطاق واسع خارج الإقليم، مما يعني أن مسألة عدم الامتثال في مكتب أجنبي يمكن أن تترتب عليها عواقب وخيمة بالنسبة للكيان الأصلي.

ضوابط التصدير والجزاءات الاقتصادية

وكثيرا ما تنطوي الشراكات الدولية على نقل التكنولوجيا أو البرمجيات أو السلع عبر الحدود، كما أن أنظمة مثل أنظمة إدارة الصادرات في الولايات المتحدة، ولوائح الاتجار الدولي بالأسلحة تراقب تصدير الأصناف الحساسة والبيانات التقنية، وبالمثل، فإن برامج الجزاءات الاقتصادية التي يديرها مكتب مراقبة الأصول الأجنبية أو الاتحاد الأوروبي تحظر القيام بأعمال تجارية مع بعض البلدان أو الكيانات أو الأفراد، ويجب على الشركاء تنفيذ إجراءات فرز قوية لضمان عدم امتثال المشروع ومستثمريه.

  • :: فحص جميع الشركاء والموردين والزبائن على قوائم الجزاءات مثل قائمة المواطنين المعينين خصيصا.
  • الحصول على تراخيص التصدير اللازمة قبل نقل التكنولوجيا أو المعدات الخاضعة للرقابة.
  • بما في ذلك الأحكام التعاقدية التي تحظر تحويل البضائع إلى أطراف معاقب عليها.
  • إجراء مراجعات دورية للتحقق من الامتثال عبر سلسلة الإمداد.

وقد يؤدي عدم الامتثال لهذه الأنظمة إلى فرض غرامات ثقيلة، وفقدان امتيازات التصدير، بل وحتى التهم الجنائية، فعلى سبيل المثال، قد تواجه الشركة التي تنقل دون قصد برامجيات خاضعة للرقابة إلى شريك في بلد مجاز به عقوبات عقوبات، وذلك بصرف النظر عن النية، وبالتالي فإن العناية الواجبة في هذا المجال لا يمكن التفاوض بشأنها.

قوانين مكافحة الفساد والرشوة

إن قانون ممارسات الفساد الأجنبي في الولايات المتحدة وقانون رشوة المملكة المتحدة يفرضان عقوبات صارمة على الشركات التي ترش الموظفين الأجانب للحصول على عمل تجاري أو الاحتفاظ به، وهذه القوانين لا تنطبق فقط على المدفوعات التي تدفع من خلال أطراف ثالثة، مثل العملاء، الخبراء الاستشاريين، أو شركاء المشاريع المشتركة، في إطار الشراكات الدولية، يمكن أن تؤدي إجراءات الشركاء المحليين إلى مسؤولية الشريك الأجنبي

Review the U.S. FCPA resource guide]

خصوصية البيانات ونقل البيانات عبر الحدود

وبالإضافة إلى ذلك، فإن الشراكة تشمل تجهيز البيانات الشخصية للأفراد في الاتحاد الأوروبي، فإن اللائحة العامة لحماية البيانات ستطبق، بغض النظر عن مكان وجود الشركاء، كما أن قوانين الخصوصية الشاملة المماثلة تنشأ في البرازيل، والصين، والهند (قانون بدء التنفيذ)، ونقل البيانات الشخصية من الاتحاد الأوروبي إلى بلد لا يوجد فيه قرار كاف، يتطلب ضمانات مناسبة، مثل شروط الشراء الموحدة، أو شروط الشراء.

Read the full text of the GDPR]

حماية الملكية الفكرية

فالملكية الفكرية غالباً ما تكون أهم الأصول في شراكة ما، فبدون اتفاقات واضحة بشأن الملكية والاستخدام، يخاطر الشركاء بفقدان السيطرة على ابتكاراتهم وعلى أسهمهم التجارية.

ملكية شركاء التنفيذ السابقين

ويجب أن يميز الاتفاق بوضوح بين معيار الملكية الفكرية (ما يجلبه كل طرف إلى الجدول) وشركة فوربر آي (ما يُنشأ أثناء الشراكة) والخطأ المشترك هو افتراض أن الملكية المشتركة هي حل بسيط، وفي العديد من الولايات القضائية، تتيح الملكية المشتركة لكل طرف استغلال برنامج الحماية الدولية دون موافقة الطرف الآخر، مما يخلق مخاطر كبيرة إذا انتهت الشراكة، ففي الولايات المتحدة، مثلاً، يعني الملكية المشتركة لبراءات الاختراع أن لكل شريك أن يرخص له بصورة مستقلة.

  • (ج) وضع جدول زمني وتحديد جميع عناصر المعلومات الأساسية في معرض للاتفاق، بما في ذلك براءات الاختراع، والعلامات التجارية، وحقوق التأليف والنشر، والأسرار التجارية.
  • حدد أن كل طرف يحتفظ بملكية كاملة لشركته الخلفية و يمنح فقط رخصة محدودة لأغراض الشراكة
  • (ب) الموافقة على ملكية شركاء التنفيذ في المرافئ الأساسية. وتشمل الخيارات تخصيص طرف له رخصة للآخر، أو تقييد الملكية المشتركة بقواعد واضحة بشأن الاستغلال.
  • إدراج حكم لمعالجة سياسة الاستثمار إذا انتهت الشراكة، مثل الحق في مواصلة استخدام أو الترخيص لمؤسسة فوريند.

التسجيل والإنفاذ على الصعيد الدولي

أما حقوق الملكية الفكرية فهي حقوق إقليمية، إذ لا توفر براءة اختراع مسجلة في ألمانيا حماية في الصين إلا إذا قدم طلب مماثل لها، فمعاهدة التعاون في مجال البراءات ونظام مدريد للعلامات التجارية يبسطان عملية تقديم الإقرارات الدولية، ويتيحان للشركات التجارية السعي إلى الحماية في بلدان متعددة من خلال طلب واحد، وينبغي أن يرصد الشركاء ميزانية لتسجيل شركاء التنفيذ الدولي وأن يدرجوها في خريطة الطريق التي تُبرم فيها الشراكات، فيما يتعلق باختراعات، توفر عملية وضع نظام مركزي للحفظ البيانات المالية يؤخر مدة التسجيل الوطنية.

تعلم عن نظام مدريد للعلامات التجارية

أسرار التجارة والسرية

قبل بدء أي مفاوضات رسمية، يجب أن يكون هناك اتفاق قوي لعدم الإفصاح، اتفاق الشراكة يجب أن يعزز التزامات السرية هذه ويوضح أن الأسرار التجارية لا يمكن تقاسمها خارج نطاق المشروع، التدابير التقنية والتنظيمية، مثل التشفير وضبط الدخول، يجب أن تكون شروط تعاقدية، تحديد ما يشكل معلومات سرية بشكل صريح،

الآثار الضريبية والهياكل المالية

ويمكن للاعتبارات الضريبية أن تجعل أو تكسر القدرة المالية للشراكة الدولية، وقد يواجه الشركاء، دون تخطيط دقيق، ضعف الضرائب أو منازعات أسعار التحويل أو الخصوم الضريبية غير المقصودة.

المادتان 2 و2

فبدون التخطيط المناسب، يمكن فرض ضرائب على الدخل الذي تولده شراكة دولية في كل من البلد الذي تكسب فيه الشركة، والبلد الذي يقيم فيه الشريك، وتوجد معاهدات ضريبية مزدوجة بين العديد من البلدان لمنع ذلك، وكثيرا ما تخفض هذه المعاهدات أو تلغي الضرائب على الأرباح والفوائد والعائد، وينبغي أن يحدد الشركاء ما إذا كان اتفاق الاستثمار الأجنبي المباشر ينطبق على البلدان الأصلية وتنشئ الكيان للاستفادة منه بنسبة 30 في المائة.

قواعد التحويل

وإذا كانت الشراكة تنطوي على معاملات عبر الحدود بين الكيانات ذات الصلة (مثلاً شركة أمّ ترخص شركة آي بي لمشروع مشترك)، فإن الأسعار التي تُفرض عليها يجب أن تمتثل لمبدأ طول الذراع، وأن السلطات الضريبية تفحص تسعير التحويل لمنع تحويل الأرباح إلى ولايات قضائية منخفضة الضرائب، وأن الشراكات يجب أن تحتفظ بوثائق قوية تبرر سياساتها المتعلقة بالتسعير، أو أن تُحدّد مخاطر كبيرة فيما يتعلق بطرائق نقل السلع إلى الأسواق، وأن تشمل مبادئ توجيهية بشأن تحديد أسعار السلع الأساسية.

المؤسسة الدائمة

ويمكن لشريك أجنبي يقوم بأعمال تجارية في بلد آخر أن ينشئ مؤسسة دائمة، تخضع لضريبة دخل الشركات في ذلك البلد، ويجب أن يدير اتفاق الشراكة بعناية أنشطة الموظفين والوكلاء والمكاتب لتجنب التعرض للإصابة غير المقصودة من جانب الشركة، وكثيرا ما يكون الرأي الضريبي من مستشار محلي استثمارا جديرا بالاهتمام قبل التوقيع، وعلى سبيل المثال، يمكن لشريك يوفد ممثلين إلى مكتب أجنبي للإشراف على العمليات أن يؤدي دورا مساعدا في تحديد الالتزامات المالية إذا كان الممثلون ملزمين بإبرام عقود.

إعادة الأرباح إلى الوطن

وفيما عدا الضرائب، يتعين على الشركاء فهم كيفية إعادة الأرباح إلى الوطن، وقد تحد ضوابط العملات في بعض البلدان من القدرة على تحويل الأموال، وينبغي أن يعالج الاتفاق ذلك بتحديد آليات لتوزيع الأرباح، مثل الأرباح أو رسوم الخدمات، بما في ذلك الأحكام المتعلقة بمعالجة تقلبات أسعار الصرف وإدارة الأموال المجمدة، وعدم التخطيط للعودة إلى الوطن يمكن أن يضخ الأرباح في الولاية القضائية الأجنبية، ويقلل من عائدات الشراكة.

الاستحقاق والاختيار من جانب الشركاء

ولا يمكن للاتفاقات القانونية إلا أن تحمي شراكة إلى درجة أن الشركاء أنفسهم موثوقون وممتثلون لها، وأن العناية الواجبة الشاملة هي أساس التعاون الناجح.

عمليات التدقيق المالية والتشغيلية

راجع البيانات المالية المراجعة للشريك المحتمل وتقارير الإئتمان والقدرة التشغيلية لتحديد ما إذا كان لديهم الموارد اللازمة للوفاء بالتزاماتهم، وإشراك محاسب مستقل إذا لزم الأمر للتحقق من صحة المال، وأنظر إلى تجربة فريق الإدارة وسجله، وفحص العمليات يجب أن يشمل زيارات الموقع ومقابلات مع الموظفين الرئيسيين، وتساعد هذه الخطوة على تحديد نقاط الضعف المحتملة في وقت مبكر، مثل الاعتماد على مورد واحد أو تكنولوجيا قديمة.

ثانيا - معلومات أساسية وفرز نسبي

،أحقق في هيكل ملكية الشريك لتحديد المالكين المستفيدين النهائيين .إحتجاز جميع الأطراف ضد قوائم الجزاءات و وسائل الإعلام السيئة و إجراءات الإنفاذ

التوافق الثقافي والتشغيلي

وفي حين أن العناية القانونية الواجبة أمر حاسم، فإن التناسب الثقافي مهم بنفس القدر، فالاختلافات في الاتصالات التجارية، وسرعة صنع القرار، والتسامح إزاء المخاطر يمكن أن تضغط على الشراكة، وينبغي أن تشمل عملية العناية الواجبة إجراء مناقشات بشأن أساليب الإدارة وتوقعاتها، ويمكن أن يشمل الاتفاق آليات لإجراء استعراضات منتظمة وتسوية المنازعات التي تشكل مفارقات ثقافية، وعلى سبيل المثال، قد يفضل الشركاء من الثقافات ذات المحتوى العالي التفاوض غير الرسمي قبل اللجوء إلى الشروط الرسمية.

الاستنتاج: بناء شراكة دولية قادرة على التكيف

فالشراكات الدولية في مجال الأعمال التجارية توفر مزايا قوية، ولكنها تتطلب استثماراً مقابلاً في الهياكل الأساسية القانونية، والفرق بين الشراكة التي تزدهر وشراكة كثيراً ما تكون في نوعية وثائقها التأسيسية وجمود نظم الامتثال لها، ومن خلال اختيار القانون الناظم وصياغة اتفاقات شاملة والتخطيط لملكية شركاء التنفيذ، وإجراء العناية الواجبة، يمكن أن تدخل الشركات في التعاون عبر الحدود مع الثقة، ويحقق فيها المستشار القانوني الدولي المشهود في مرحلة مبكرة من العملية، ميزة أساسية.