الاعتبارات القانونية للشركات التي تُعنى بالوصاية

فهم نبسب مخاطر التصفية الوشيكة

ولا ينطوي جميع الدعاوى على نفس الوزن، إذ أن النزاع في المطالبات الصغيرة بشأن فاتورة غير مدفوعة الأجر يختلف اختلافاً جوهرياً عن قضية غش أوراق مالية ذات أجر متعدد ملايين الدولارات، ويجب على المشترين تصنيف كل مسألة قانونية حسب شدتها واحتمال وقوع الخسارة والأثر المحتمل على الأعمال التجارية، وينبغي لفريق العناية الواجبة أن يصنف القضايا المعلقة في مجموعات مخاطر متميزة بحيث يعطى الأولوية للموارد وشروط التعامل مع الهيكل.

الأنواع المشتركة من اللوم في الشركات المستهدفة

وتظهر عدة فئات من الدعاوى القضائية بصورة روتينية في قضية شركة ماساغا للولادة، ويمكن أن تهدد المنازعات المتعلقة بالملكية الفكرية، بما في ذلك مطالبات انتهاك البراءات، التكنولوجيا الأساسية للشركة أو خط المنتج، وكثيرا ما تنشأ مطالبات العمل والعمال عن انتهاكات الأجور والساعات، أو سوء تصنيف المتعاقدين المستقلين، أو ادعاءات الإنهاء غير المشروع، وتشتمل الدعاوى المتعلقة بالعقود التجارية عادة على الإخلال بالعقد أو الاحتيال أو بمنازعات في إطار الشراكة.

الأثر على التقييم وخصخصة الشفاء

ويؤثر طلب الشراء تأثيرا مباشرا على سعر الشراء، إذ يخفض المشترين عادة عرضهم لتسديد تكاليف الدفاع المتوقعة، والمبالغ المحتملة للتسوية، والتعرض للحكم، ويتمثل النهج المشترك في حساب القيمة المتوقعة للمقاضاة عن طريق تقدير احتمال وجود نتيجة سلبية مضرورة بحجم الخسارة المحتملة، بالإضافة إلى تكاليف الدفاع، ثم يُخصم ذلك الرقم من القيمة الزمنية للنقود، ثم تُظهر هذه القيمة المتوقعة كحد أدنى من قيمة المؤسسة أو القيمة المضافة.

غير أن التعديلات في التقييم لا ينبغي أن تكون آلية، إذ يمكن للمشترين الاستراتيجيين أن يخصصوا وزناً مختلفاً للمقاضاة تبعاً لمخاطرهم، وللعرض الحالي للحافظة، والقدرة على تسوية المنازعات بكفاءة، فعلى سبيل المثال، يمكن للمشتري الذي لديه خبرة قانونية داخلية في مجال تنظيمي محدد أن يعتبر رفع دعوى قضائية تتعلق بالامتثال أقل تهديداً من المشتري المالي الذي لا يملك تلك القدرة، والرئيس هو توثيق الأسباب الكامنة وراء أي تعديلات تقييمية وضمان الاتساق بين الفريق المعني بالتعامل مع الأمور القانونية الداخلية.

الالتزام الواجب: مؤسسة اتخاذ القرارات المستنيرة

يجب أن يتجاوز نطاق مراجعة الدعاوى المرفوعة في اتفاق السرية أو غرفة البيانات، وينبغي للمشتريين أن يطلبوا الوصول إلى جميع المرافعات، والاقتراحات، والاستجابات الاكتشافية، وسجلات الامتيازات، والاتصالات الاستيطانية، وأوامر المحاكم، وينبغي استعراض الإيداعات الشفوية وتقارير الخبراء عند توافرها، حيث أن هذه التقارير تكشف في كثير من الأحيان عن مواطن القوة والضعف في مواقف كل طرف.

الوثائق الرئيسية لطلب وتحليل

وينبغي أن يطلب من الشركة المستهدفة وضع جدول زمني للمقاضاة يتضمن كل مطالبة معلقة، ومطالبة مهددة، والتحقيقات الحكومية، وينبغي أن يتضمن هذا الجدول جداول القضايا، والاختصاص، وطبيعة المطالبات، والأطراف المعنية، والوضع الإجرائي، ومحامي التسجيل، ومعلومات التغطية التأمينية، وتقييم الإدارة للمسؤولية المحتملة، ويجب على المشترين التحقق من أن جدول التقاضي كامل ومستكمل حتى الآن، وأن يقارنوه بنظم إيداع الملفات الإلكترونية في المحكمة باستخدام نظامي PACER.

وبالإضافة إلى جدول التقاضي، ينبغي للمشتريين أن يطلبوا جميع المراسلات مع المحامي الخارجي، بما في ذلك رسائل التعاقد والميزانيات ومذكرات استراتيجية التقاضي، ويمكن أن تكشف سجلات المبيعات عما إذا كان الهدف يموّل بشكل كاف الدفاع أو يحاول التقليل إلى أدنى حد من التكاليف بطرق يمكن أن تضر بالنتائج، وينبغي تفتيش ودائع محامي الدفاع والحسابات الاستئمانية للتأكد من أن الهدف لديه سيولة كافية لمواصلة تمويل الدعوى عن طريق المحاكمة أو التسوية.

مقابلة مع الإدارة والمستشار القانوني

استعراض الوثائق وحده غير كاف، ينبغي للمحاسبين إجراء مقابلات مباشرة مع المحامي العام للهدف، ومستشاري الدعاوى الخارجيين، ومديري الأعمال الرئيسيين، وكثيرا ما تكشف هذه المقابلات عن مخاطر غير واضحة من السجل الكتابي، مثل التهديدات غير الرسمية من الأطراف المتضادة، ريثما يتم إجراء تحقيقات تنظيمية لم تُضَمَّم بعد، أو عدم وجود خلافات داخلية بشأن استراتيجية التقاضي، وينبغي للمشتريات أن تطرح أسئلة مُلمحَة بشأن احتمال التسوية، ووجود أي حدود رسمية للطلب.

إن كان التقاضي مادياً، قد يرغب المشتري في الاستعانة بمستشاره المستقل لتقييم القضية، وهذا التقييم المستقل يوفر رأياً ثانياً يمكن أن يصادق على تقييمات الهدف الداخلية أو يطعن فيها، وفقاً لـ Gibson Dunn & Crutcher [العمليات المتعلقة بشراء السلع]،

الآليات القانونية لتوزيع المخاطر

وبعد أن يحدد فريق العناية الواجبة كمية مخاطر التقاضي، يجب على المشتري أن يقرر كيفية توزيع هذا الخطر بين المشتري والبائع من خلال اتفاق الشراء، ويعد صياغة التمثيلات والضمانات والتعويضات وترتيبات الضمان الأداة القانونية الرئيسية لإدارة التعرض للمقاضاة، ويجب أن تُصمَّم هذه الأحكام بعناية وفقاً للوقائع والظروف المحددة لكل حالة.

التمثيليات والوصايا

أما العروض والأوامر القياسية في اتفاق الشراء فتشمل عادة التقاضي على مستوى عال، أما بالنسبة للتعاملات مع التعرض للمنازعات المادية، فينبغي للمشترين التفاوض بشأن عروض خاصة بالمنازعات تتطلب من البائع أن يكشف عن جميع المواد المعلقة والمهددة، بما في ذلك طبيعة المطالبات، والأطراف المعنية، والمبلغ المتنازع عليه، وأي تغطية تأمينية، وينبغي للبائع أيضا أن يمثِّل أنه لم يتلق أي إشعار بمطالبات محتملة لم ترفع بعد.

وينبغي أن تظل هذه العروض مغلقة لفترة تتفق مع التقادم الواجب التطبيق فيما يتعلق بالمطالبات الأساسية، ويجب على المشترين أن يكفلوا أن شرط " الرفع " في الختام يتطلب من البائع أن يؤكد عدم بدء أو تهديد أي دعوى مادية جديدة منذ تاريخ التوقيع، وأن الإخلال بهذه العروض في الختام يمكن أن يعطي المشتري الحق في إنهاء الصفقة أو إعادة التفاوض بشأن سعر الشراء.

أحكام التعويض عن الالتزامات المتعلقة بالحظر

التعويض هو الآلية الرئيسية لنقل مخاطر التقاضي من المشتري إلى البائع بعد إغلاقه، وينبغي أن ينص اتفاق الشراء على أن البائع سيعوض المشتري عن جميع الخسائر الناشئة عن التقاضي الذي تم الكشف عنه في جدول الإقرارات، وكذلك عن أي دعوى لم يكشف عنها ولكن كان ينبغي أن تكون قد أُحيلت، وينبغي ألا تغطي التعويض أي حكم نهائي أو مبلغ تسوية نهائي فحسب، بل تشمل أيضا تكاليف الدفاع ونفقات الخبراء وغيرها من الدعاوى.

وتشمل القضايا الحاسمة في أحكام التعويض عن الدعاوى فترة البقاء، والسلة (الرهبة)، والقبعة (الحد الأقصى) بالنسبة للتقاضي المادي المعروف، ينبغي أن تمتد فترة البقاء حتى وقت سابق من فترة التقادم أو تاريخ محدد، على أن تكون مسؤولة عن المدة المتوقعة للمقاضاة، ويمكن تحديد السلة بمبلغ منخفض نسبيا لضمان تغطية الخسائر المعتدلة، ويعالج بعضها أساساً حداً مستقلاً للتقاضي.

ترتيبات الإنقاذ والانتقام

ومن الناحية التشغيلية، فإن أكثر الطرق فعالية لضمان أن يكون للبائع أموال كافية للوفاء بالتزامات التقاضي في المستقبل هي إنشاء نظام للطعن في الدعوى، ويودع جزء متفاوض عليه من سعر الشراء في حساب ضماني مُنشأ لفائدة سيبقى متاحا لتغطية تكاليف الدفاع أو التسويات أو الأحكام، وينبغي تحديد مبلغ الضمان إلى السيناريو المتوقع لخسائر أسوأ الحالات، الذي كثيرا ما يُحدد بنسبة 100 في المائة إلى 15 في المائة من الحد الأقصى للتعرُّض.

وتحدد ترتيبات الضمان عادة الشروط التي يمكن بموجبها الإفراج عن الأموال، والتي كثيرا ما تتطلب اتفاقا متبادلا بين المشتري والبائع أو تحديد من جانب عامل الضمان من طرف ثالث، وينبغي تنظيم الضمان لكي يصمد طوال المدة المتوقعة للمقاضاة، بما في ذلك أي طعون، وتسمح بعض الاتفاقات بالإطلاقات الجزئية الدورية إذا ما حلت الدعوى بشكل أفضل أو إذا تم الوفاء بمعالم معينة، مما يمكن أن يقلل من الاحتكاك بين الأطراف.

حلول التأمين ونقل المخاطر البديلة

وبخلاف الأحكام التعاقدية، يمكن للمكتسبين استخدام منتجات التأمين لإدارة مخاطر التقاضي، وقد أصبح التمثيل والتأمين الضماني أداة معيارية في قانون التحكيم النموذجي، ولكن سياسات إدارة شؤون المرأة في رواندا تستبعد عادة التقاضي المعروف، ويمكن للمشتريين أن يتفاوضوا بشأن تأمين مستقل للتقاضي، يوفر تغطية للنتائج السلبية في الدعاوى القضائية المحددة، وهذه السياسات أكثر تكلفة وتتطلب تدوينا دقيقا للرأسمال، ولكن بإمكانهم نقل المخاطر المالية إلى المرافعات.

وثمة خيار آخر يتمثل في تنظيم عملية الشراء على أنها شراء أصول بدلا من شراء المخزون، مما يسمح للمشتري بتحمل أو رفض خصوم انتقائية، وفي شراء الأصول، لا يتحمل المشتري عموما التزامات التقاضي التي يتحملها البائع إلا إذا نص عليها تحديدا، غير أن أنواعا معينة من الدعاوى، مثل مطالبات المسؤولية الخلف بموجب قانون المسؤولية عن المنتجات أو قانون البيئة، قد لا تزال ترفق بالمشتري حتى في شراء الأصول، ويجب على المحامي أن يحلل الإطار القانوني المحدد الذي يحكم أنواع المطالبات المعنية.

وينبغي أيضاً استعراض سياسات التأمين الخاصة بالمديرين والموظفين (Damp;O) بعناية، وقد يؤدي رفع الدعاوى إلى التغطية؛ وينبغي للمشتري أن يكفل تغطية مُحددة لوثيقة التأمين في فترة ما بعد الإغلاق، ولا سيما فيما يتعلق بالمطالبات التي تدعي سوء سلوك مجلس البائع أو إدارته، وقد يحتاج المشتري أيضاً إلى شراء بوليصة خاصة به من نظام Damp;O التي تغطي الكيان المشترك وتعالج أي دعوى تنشأ من المعاملات.

الآثار التشغيلية والاستراتيجية

ولا توجد إزالة في فراغ، بل تفرض أعباء تنفيذية حقيقية على الشركة المستهدفة، بما في ذلك إلهاء الإدارة، وقضايا معنويات الموظفين، والقيود على أنشطة الأعمال، والاقتناء الذي يغلق حين تكون الدعوى معلقة، يتطلب من المشتري دمج العمليات القانونية للغرض، وإدارة التزامات الاكتشاف الجارية، وربما اتخاذ قرارات استراتيجية بشأن التسوية أو استراتيجية المحاكمة، ويجب أن تؤخذ هذه الحقائق التشغيلية في الاعتبار في خطة الإدماج بعد إغلاقها.

توزيع الموارد

يمكن للموظفين الرئيسيين، ولا سيما العاملين في إدارة الشؤون القانونية والسوقيات، أن يقضوا وقتاً طويلاً في الاستجابة لطلبات الاكتشاف، والتحضير للودائع، والحضور في جلسات المحكمة، وهذا الوقت يُحوَّل عن تخطيط التكامل وتطوير الأعمال التجارية، وينبغي للمشتريات تقييم الالتزام الزمني المتوقع الذي يتطلبه التقاضي والتخطيط للموارد القانونية المخصصة، إما عن طريق الاحتفاظ بفريق الهدف الداخلي أو عن طريق استكمال طلب المحامي الخارجي الذي يمكنه إدارة الطلبات اليومية.

وإذا كان التقاضي ينطوي على ادعاءات تتعلق بالاحتيال أو سوء السلوك ضد مسؤولين تنفيذيين محددين، فإن هؤلاء الأفراد قد يترددون في البقاء مع الشركة بعد إغلاقها، وينبغي للمشتري أن يقيّم اتفاقات الاحتفاظ بشروط غير قابلة للاختبار بالنسبة للموظفين الرئيسيين، وأن ينظر فيما إذا كان التقاضي ينشئ تضاربا في المصالح بين المشتري وإدارة البائع، وفي الحالات القصوى، قد يرغب المشتري في أن يطلب من البائع أن يبت في الدعوى قبل إغلاقها أو أن تظل تلك الفترة الانتقالية.

القيود المفروضة على عمليات الأعمال التجارية

بعض أنواع التقاضي تفرض قيوداً على عمليات الشركة المستهدفة، أمر قضائي أو أمر تقييدي مؤقت قد يمنع الشركة من إطلاق منتج جديد، أو الوصول إلى أسواق معينة، أو استخدام ممتلكات فكرية محددة، وغالباً ما تشمل المستوطنات التزامات امتثال مستمرة تحد من كيفية عمل الشركة، وينبغي للمشتريات أن تستعرض جميع أوامر المحاكم واتفاقات التسوية القائمة لفهم ما إذا كانت أي قيود ستستمر بعد إغلاق عمليات الشراء.

وقد تؤدي الدعاوى التنظيمية، مثل إجراءات الإنفاذ التي تتخذها لجنة التجارة الاتحادية أو المدعي العام للدولة، إلى إصدار مراسيم الموافقة التي تتطلب اتخاذ تدابير مستمرة للإبلاغ أو الرصد أو الامتثال، ويمكن أن تزيد هذه الالتزامات كثيراً تكلفة تشغيل الأعمال التجارية بعد إغلاقها، وينبغي لفريق العناية الواجبة أن يقيِّم الأثر التشغيلي لهذه المتطلبات وأن يُدرجها في الجدول الزمني للتكامل وفي الميزانية.

الموافقة التنظيمية وأطراف ثالثة

وفي بعض الحالات، وفي انتظار رفع الدعوى، يستوجب إجراء استعراض تنظيمي يمكن أن يؤخر أو يزيل الحيازة، مثلا، إذا كان الهدف منخرطا في التقاضي مع كيان حكومي، قد يكون للحكومة الحق في الموافقة على تغيير السيطرة أو الاعتراض عليه، وبالمثل، قد تنطوي الدعاوى التعاقدية على أحكام تقتضي موافقة الطرف المتعارض على إحالة العقد فيما يتصل بالاقتناء، ويجب على المشترين تحديد جميع الموافقات المطلوبة ووضع استراتيجية للحصول عليها.

وإذا كان المنازعة تنطوي على مطالبة تخضع للتحكيم، يجوز أن يتضمن اتفاق التحكيم أحكاما تحكم أثر تغيير الشركات، وينبغي للمشتري أن يستعرض جميع شروط التحكيم لتحديد ما إذا كان يمكن مواصلة إجراءات التحكيم بعد إغلاق باب النظر إلى المشتري كطرف، وفي بعض الحالات، يجوز أن ينتهي اتفاق التحكيم عند تغيير السيطرة، مما قد يُحدِث خطراً بأن النزاع لا يمكن حله من خلال الآلية المقصودة.

الاعتبارات الخاصة المتعلقة بالمقتنيات عبر الحدود

وعندما تعمل الشركة المستهدفة في ولايات قضائية متعددة، تصبح إجراءات التقاضي بشأن العناية الواجبة أكثر تعقيداً، وتختلف النظم القانونية اختلافاً كبيراً في إجراءاتها والجدول الزمني ومعايير الإثبات، فالكشف في المحكمة الاتحادية للولايات المتحدة أوسع بكثير من نطاق معظم ولايات القانون المدني، حيث يكون إنتاج الوثائق محدوداً، ولا يمكن الترميز فيه، ويجب على المكتفيين أن يستعينوا بمحامٍ محلي في كل ولاية قضائية ذات صلة لتقديم المشورة بشأن المخاطر والإجراءات المحددة التي تنطبق على التقاضي في ذلك البلد.

إن إنفاذ الأحكام عبر الحدود هو اعتبار حاسم آخر، فالحكم ضد الهدف في بلد ما قد لا يكون قابلاً للإنفاذ في بلد آخر يسعى فيه المشتري إلى استخدام أصول الهدف، وينبغي للمشتريين تحليل موقع الهدف وقابلية إنفاذ أي أحكام محتملة ضد تلك الأصول، ويمكن أن يؤثر هذا التحليل على ما إذا كان المشتري مستعداً لتحمل مخاطر التقاضي أو ما إذا كان من المناسب وجود هيكل مختلف للصفقة.

استراتيجيات التفاوض العملية

التفاوض على معالجة القضايا المعلقة في اتفاق احتياز يتطلب مزيجاً من الخبرة القانونية، والتراكم المالي، والحكم الاستراتيجي، على المشترين أن يقتربوا من هذه المفاوضات بشعور واضح من تسامحهم في المخاطرة وفهم نتائج التقاضي المحتملة بشكل موثق جيداً، والاستراتيجيات التالية يمكن أن تساعد المشترين على تحقيق شروط مواتية:

Structure pricing with a litigation discount and a clawback.] Offer a base purchase price that reflects the expected value of the litigation, but include a provision that requires the Brand to pay the buyer for any litigation losses that exceed a certain threshold. This approach aligns economic incentives and encourages the Brand to resolve the litigationably before closing.