Table of Contents

فهم مهرب الالتزامات التعاقدية

ومن النادر أن يكون الحصول على عمل تجاري مجرد نقل بسيط للأصول أو المخزونات، ففي العديد من المعاملات، تكمن القيمة الحقيقية للهدف في شبكة علاقاته الجارية: اتفاقات العملاء، وعقود الموردين، ورخص البرامجيات، والتأجير التجاري، وتعهدات التوظيف، وهذه الشبكات التعاقدية تولد الإيرادات، وتضمن سلاسل التوريد، وتوفر الاستقرار التشغيلي، ومع ذلك فإنها تنطوي على مخاطر خفية، ويرث المكوِّنات غير المواتية، أو اتفاقات اليقظة غير المُحدَّفة، أو عقوداً.

ويختلف الإطار القانوني الذي يحكم قابلية نقل العقود حسب الولاية القضائية وباللغة المحددة في كل اتفاق، ويتضمن بعض العقود أحكاما صريحة بشأن الإحالة ] تحظر النقل دون موافقة الطرف المقابل الخطية، وتتضمن عقود أخرى تغيير الأحكام المتعلقة بالتحكم التي تؤدي إلى إعادة التفاوض أو إنهاء العمل إذا ما تم اكتسابها.

أنواع العقود التي يُحسب فيها بصورة مشتركة في حيازة الأعمال التجارية

ولا تحمل جميع العقود نفس الوزن أو تطرح نفس التحديات القانونية، بل يجب على المقترض أن يحدد أولا كل اتفاق مادي دخل فيه الهدف ثم يصنفه حسب النوع والأهمية، والفئات التالية هي الأكثر شيوعا وأكثرها تبعية.

اتفاقات العملاء والموكلين

(و) إذا كان اتفاق العملاء يتضمن بنداً يتعلق بعدم الانتداب، أو شرط عدم الانتداب، أو شرط عدم الانتداب، أو شروط الحيازة، فإن هذه العقود تتضمن عادة أحكاماً تنظم شروط الدفع، والتزامات الأداء، والسرية، وحقوق الملكية الفكرية، والإنهاء.() وإذا كان اتفاق العملاء يتضمن بنداً يتعلق بالحجم المتوقع [الحجم] [الخط الفاصل]: (1)، فإن الشريك الذي ينهي العقد قد يكون قد اكتسب عقوداً غير متوقعة.

عقود الموردين والبيع

وتتوقف سلسلة الإمداد بالهدف على اتفاقات مع مقدمي المواد الخام، ومصنعي المكونات، والشركاء في السوقيات، وشركات الخدمات المهنية، وقد تمنح عقود الموردين إمكانية الحصر، أو تضع حدا أدنى من الالتزامات في مجال الشراء، أو تطلب إلى المشتري الاحتفاظ بتقديرات ائتمانية معينة، وعندما تتغير الأعمال التجارية، يجوز للمورد أن يطلب إعادة التفاوض بشأن شروط التسعير أو الدفع، وفي بعض الحالات، قد تتطلب موافقة المورِّد من المقتني تقديم ضمانات ائتمانية أو أدلة على ما له من قيمة.

الإيجارات التجارية والتجهيزات العقارية

وإذا كان العمل التجاري خارج المباني المستأجرة، يجب أن يعاد النظر بعناية في اتفاق الإيجار، وتتضمن معظم الإيجارات التجارية بندا يتطلب موافقة مالك العقار قبل أن يتمكن المستأجر من تعيين الإيجار أو الحيز الفرعي، ويجوز للمالكين استخدام عملية طلب الموافقة لطلب إيجار أعلى أو ودائع أمنية إضافية أو ضمانات شخصية من أصحابها الجدد، وفي الولايات القضائية التي لها قوانين قوية لحماية المستأجرين، لا يجوز أن تُعقد عملية قبول مالك العقار دون تأخير.

اتفاقات العمالة والمتعاقدين المستقلين

وكثيرا ما يكون للموظفين الأساسيين عقود عمل فردية تشمل شروطا غير قابلة للاختراق، وقيود غير متعلقة بالتثقيف، وترتيبات الفصل، والتعويض القائم على الأسهم، وفي شراء الأصول، يتمتع المقترض عموما بحرية تحديد الموظفين الذين يتعين عليهم توظيفهم، ولكن التزامات البائع بموجب اتفاقات العمل القائمة تظل مع الكيان المبيع، وفي شراء المخزون، يرث المقترض جميع عقود العمل تلقائيا.

تراخيص الملكية الفكرية واتفاقات التكنولوجيا

وكثيرا ما تصاغ تراخيص البرمجيات، والمقاطعات التجارية، ورخص الاستخدام، واتفاقات استخدام المحتوى، على أنها شخصية للمرخَّص له، ويجوز لها حظر الإحالة أو الترخيص بالترخيص، كما أن شركة تكنولوجية لديها برمجيات ذات أهمية بالغة في إطار رخصة غير محددة يمكن أن تفقد الحق في استخدام تلك البرمجيات بعد الحصول على موافقة المرخِّص عليها، ويجب على الفريق القانوني للمشتري أن يتحقق من أن جميع شروط الترخيص التي يُحال إليها.

القواعد القانونية الرئيسية التي يمكن نقل الأثر

ويعتبر فهم اللغة المحددة في العقد أمرا أساسيا، إذ يبدو أن بعض البنود مرارا ويمكن أن تؤثر تأثيرا كبيرا على جدوى نقل العقد إلى المقترض.

كلوزات الانتداب

وينظم شرط الإحالة ما إذا كان يجوز للطرف أن ينقل حقوقه والتزاماته بموجب العقد إلى طرف ثالث، وأهم العبارات المسموح بها هي " أن يُسند هذا العقد دون موافقة " . وأشدها تقييدا هو " عدم جواز تكليف هذا العقد دون موافقة خطية مسبقة من الطرف الآخر، وأي محاولة لافتاء دون موافقة " .

تغيير الأحكام المتعلقة بالمكافحة

ولا تذكر بعض العقود الإحالة، بل تشمل بنداً يحفز حقوقاً خاصة عند تغيير سيطرة الطرف المتعاقد، فعلى سبيل المثال، قد يسمح عقد المورّد للمورد بإنهاء الاتفاق إذا ما خضعت المشتري لتغيير في الرقابة، ويمكن أن يكون هذا النوع من الأحكام مقلقاً بوجه خاص في شراء المخزون، لأن الكيان المتعاقد نفسه لا يزال هو نفسه، ولكن تغير ملكيته، ويجب على المقترض أن يبحث ما إذا كان شرط التغيير في المعاملة لا ينطبق إلا على الشركة المستهدفة.

متطلبات الموافقة والتأقلم

وحتى عندما تكون الموافقة مطلوبة، يمكن أن تتباين عملية الحصول عليها، وتحدد بعض العقود موعداً نهائياً يجب على الطرف الآخر أن يستجيب به؛ وإذا لم يكن هناك موعد نهائي، يجوز أن يترك الطرف الطالب ينتظر إلى أجل غير مسمى، وينبغي للمكتسب أن يخطط لبدء عملية الموافقة في وقت مبكر من الأوقات قبل التوقيع على الاتفاق النهائي، وإذا لم يكن هناك مبرر معقول لجواز قانوني، فإن التقاضي نادراً ما يكون خياراً عملياً خلال فترة زمنية للمعاملة.

العهدان غير المتعلقين بالجماعات وعدم التثقيف

كما أن العقود التي تقيد الهدف من تنافس أو التماس موظفين أو زبائن بعد انتهاء الخدمة قد تلزم المحتسب.() ويمكن أن يحد شرط غير قابل للمنافسة في اتفاق الموردين الذي يحظر استخدام الهدف لمنتجات المنافس من قدرة المكتسب على دمج الأعمال التجارية، وبالمثل، فإن شرط عدم التأقلم في اتفاق عمل يمكن أن يحول دون الاقتراب من موظفي ذلك العميل بعد انتهاء الصفقة.

أحكام المسؤولية والتعويض

وعندما تُسند العقود، يخطو المقترض إلى مكان البائع ويتحمل جميع الالتزامات في المستقبل، ولكن يجوز للبائع أن يحتفظ بالمسؤولية عن الانتهاكات التي سبق الإفصاح عنها، وقد تقتضي شروط التعويض في العقد الأصلي من البائع أن يدافع عن المقترض من مطالبات ناشئة عن سلوك البائع السابق للغلق، وينبغي أن يخصص اتفاق الشراء بوضوح المسؤولية عن أي انتهاكات مكتشفة قبل الإغلاق أثناء العناية الواجبة.

عملية الالتزام الواجب بالعقود

إن العناية الواجبة الحسنة هي حجر الزاوية في إدارة المخاطر التعاقدية، وينبغي للفريق القانوني للمكتسب أن يجمع قائمة شاملة بجميع العقود التي يكون الهدف طرفا فيها، ثم يعطي الأولوية للاستعراض استنادا إلى المساهمة في الإيرادات والأهمية الاستراتيجية واحتمالات التعطل.

إنشاء سجل عقود

وينبغي أن توفر إدارة الهدف جدولا زمنيا لجميع العقود المادية، وينبغي أن يتضمن هذا الجدول سندات العقود، والاسم المقابل، وتاريخ التنفيذ، والمصطلح، وخيارات التجديد، وأي فترات إشعار للإنهاء، وينبغي للمالكين ألا يعتمدوا على تمثيل البائع وحده؛ وينبغي أن يختبروا المستندات الأصلية، بما في ذلك جميع التعديلات والرسائل الجانبية، وأي صيغة مفقودة أو غير موقعة للعقد هي علم أحمر.

استعراض أحكام الإحالة والموافقة

وبالنسبة لكل عقد مادي، يجب على الفريق القانوني أن يحدد ما إذا كان العقد قابلاً للإحالة، وما إذا كان يلزم الموافقة، واحتمال الحصول على هذه الموافقة، وإذا كان الأمر يتطلب الموافقة، ينبغي للفريق أن يلاحظ الشخص المناسب الذي يتصل بالطرف المقابل وأي شروط إعلامية (مثل البيانات المالية أو خطط الأعمال أو الضمانات الشخصية) ويدخل هذا التحليل مباشرة في الجدول الزمني للمعاملة وتوزيع المخاطر في اتفاق الشراء.

تقييم الأثر المالي والتشغيلي

وينبغي للمكتسب، بالإضافة إلى إمكانية النقل القانوني، أن يُمثل النتائج المالية لفقدان عقد رئيسي، وإذا كان الزبون الذي يمثل 20 في المائة من الإيرادات يبتعد عن مساره لأن العقد غير قابل للإحالة، ينبغي تعديل سعر الاحتياز إلى أسفل، وبالمثل، إذا لم يوافق المورِّد الحاسم على الإحالة، قد يحتاج إلى ترتيب مصدر بديل للعرض قبل إغلاقه، وينبغي توثيق هذا التقييم للمخاطر وتقاسمه مع فريق الاتفاق والمقرضين.

التصديق على الاتفاقات الثالثة للأطراف

وفي بعض الحالات، قد يكون البائع قد حصل بالفعل على موافقة بعض الأطراف النظيرة، وينبغي للمشتري أن يتحقق من ذلك باستعراض الموافقة الخطية وتأكيدها بأنها لا تزال صالحة، وقد تكون الموافقة التي حصل عليها قبل ستة أشهر قد انتهت أو قد تكون مشروطة بوقائع تغيرت، وينبغي للمشتري أن يطلب من البائع أن يؤكد خطيا أن جميع الموافقات لا تزال سارية المفعول.

استراتيجيات تعيين أو تعيين عقود

وعندما تكتمل العناية الواجبة، يجب على الخادم أن يقرر كيفية التعامل مع كل عقد، والآليتان القانونيتان الرئيسيتان هما الانتداب والخلاص.

الانتداب

وينقل المقاول حقوق المحيل والتزاماته بموجب العقد إلى المحال إليه، ويظل المحيل مسؤولا ثانيا عن الأداء ما لم يفرج عنه الطرف المقابل، فبالنسبة للمشتري، كثيرا ما يكون الاحالة أبسط نهج لأنها لا تتطلب إعادة التفاوض الكاملة على العقد، ولكن إذا كان العقد يحظر الإحالة دون موافقة، يجب على المتعهد أن يحصل على تلك الموافقة قبل أو عند إقفالها، وإذا لم يتم الحصول على الموافقة، يكون أي طرف ملتمس الإحالة باطلا.

الاختلاط

ويلغي التقادم العقد الأصلي ويحل محله بعقد جديد مع المقترض، ويُفرج عن البائع الأصلي بالكامل من المسؤولية، ويقتضي الخلاص موافقة الأطراف الثلاثة جميعا: البائع والمقتني والمقابل، وفي حين أن الخلاص يوفر أفضل نتيجة، فإنه من الصعب في كثير من الأحيان تحقيقه لأن الطرف المقابل يجب أن يوافق على علاقة تعاقدية جديدة، وقد يطلب المكفوفون والزبائن الكبار ضمانات مالية أو تنازلات أخرى في أسعار الصرف.

الاعتبارات العملية في الاختيار بين الإحالة والتنفيذ

ويتوقف القرار على استعداد الطرف المقابل، وتعقيد العقد، وتوزيع الالتزامات السابقة للغلق، وإذا بقي البائع كضامن، يجوز أن تكون الإحالة مقبولة للطرف المقابل، وإذا كان البائع يصف أو يختفي بعد الصفقة، قد يكون من الضروري، وينبغي أن يحدد اتفاق الشراء العقود التي ستُسند، والتي ستُلغى، وينبغي أن يضع إجراءات للحصول على الموافقة.

التفاوض مع الأطراف المناظرة

وكثيرا ما تكون الموافقة هي أكثر المهام القانونية مراعاة للوقت في مجال حيازة الأعمال التجارية، وينبغي للمكتسب أن يقترب من كل طرف من الأطراف المقابلة مع استراتيجية واضحة وعرض مهني.

إعداد طلب الموافقة

وينبغي أن يتضمن الطلب استعراضا عاما للمعاملة وسمعة المقتني وقوته المالية، وأي منافع يحصل عليها الطرف المقابل من الملكية الجديدة، وينبغي أن يكون المقترض مستعدا لمعالجة أي شواغل قد يثيرها الطرف المقابل، مثل التغييرات في مخاطر الائتمان أو الإدارة أو الاستراتيجية التشغيلية، وفي بعض الحالات قد يحتاج المقترض إلى تقديم تحريض - مثل علاوة التوقيع أو مدة العقد الأطول أو تعديل السعر - للحصول على موافقة مأمونة.

التوقيت والوثائق

وينبغي إرسال طلبات الموافقة قبل موعد إقفال العقد بوقت كاف، ولا يرد كثير من الأطراف النظيرة بسرعة، ولا سيما إذا كان العقد ذا أولوية منخفضة بالنسبة لهم، وينبغي للمكتسب أن يتتبع جميع الطلبات ويتابعها بانتظام، وإذا رفض طرف مناظر الموافقة، يتعين على المقترض أن يقرر ما إذا كان سيبتعد عن الصفقة، أو يعيد التفاوض على سعر الشراء، أو أن يمضي دون العقد ويقبل النتائج.

سبل الانتصاف القانونية من أجل إعادة الاستخدام غير المعقول

وإذا كان العقد يتضمن شرطا لا يجوز فيه الامتناع عن الموافقة بصورة غير معقولة، يجوز للمشتري أن يطالب بانتهاك العقد إذا رفض الطرف المقابل دون سبب تجاري مشروع، غير أن طلب أمر قضائي بأداء محدد أثناء المعاملة نادرا ما يكون عمليا، وفي معظم الحالات، يحتاج المقترض إلى التفاوض بشأن قرار تجاري أو هيكل للمعاملة لاستبعاد العقد غير المسمى.

ما بعد عملية الإدماج والامتثال

وبعد إغلاقها، يجب على المكتسب أن يكفل إدماج جميع العقود على النحو الصحيح في نظمه الخاصة، وأن تكون أي شروط ملحقة بالرضا مستوفاة، وكثيرا ما تغفل هذه المرحلة، ولكنها يمكن أن تسبب مشاكل كبيرة إذا ما أُسيئت التصرف.

تحديث التسجيلات والسجلات

وينبغي تحديث جميع العقود بحيث تعكس اسم المالك الجديد ومعلومات الاتصال به، ويشمل ذلك تحديث الفواتير وأوامر الشراء وتفاصيل الحسابات المصرفية وعناوين الإخطار، وإذا كان العقد يتطلب تعديلا رسميا أو وثيقة موافقة، فينبغي تقديم النسخة المنفذة في نظام إدارة العقود لدى المكتسب، كما ينبغي للمكتسب أن يخطر أي هيئات تنظيمية أو وكالات حكومية تحتاج إلى إبلاغ بالتغيير في الملكية، مثل التراخيص أو التصاريح أو التسجيلات الضريبية.

إدارة الخصوم المفترضة

وعندما تُسند العقود، يصبح المقترض مسؤولا عن الأداء اعتبارا من تاريخ إقفال العقد، ويجب على المكتسب أن يكفل أن تكون فرقه التنفيذية على علم بأي مواعيد نهائية أو أهداف أداء أو شروط إبلاغ بموجب كل عقد، وإذا كان الهدف لديه التزامات غير مسددة لم يكشف عنها، قد يحتاج المقترض إلى التفاوض بشأن تعويض منفصل عن البائع لتغطية تلك المخاطر.

رصد المصاريف المقاتلة

وبعد إغلاقها، ينبغي للمشتري أن يواصل رصد العقود لأي محفزات للتحكم في المستقبل، وعلى سبيل المثال، إذا كان المقترض نفسه يبيع لاحقا إلى شركة أخرى، فإن هذه الصفقة يمكن أن تؤدي إلى حقوق الإنهاء في العقود التي وقعها أصلا الكيان المكتسب، وينبغي للمكتسب أن يخطط لهذا السيناريو بإدراج أحكام مناسبة في العقود التي يرثها أو بإعادة التفاوض بشأنها على مر الزمن.

دور المستشار القانوني

ونظرا للتعقيد والضرر الكبير الذي ينطوي عليه الأمر، فإن الاستعانة بمحام ذي خبرة ليس اختياريا، ويمكن أن يساعد المحامي المتخصص في عمليات الاندماج والحيازة في تنظيم الصفقة على التقليل إلى أدنى حد من التعطل التعاقدي، والتفاوض بشأن أحكام اتفاق الشراء المتعلقة بالرضا والخصوم، والتنسيق مع الأطراف النظيرة.

وينبغي أيضا إشراك المستشار القانوني في صياغة اتفاق الإحالة والافتراض، وهو الوثيقة التي تنقل العقود رسميا من البائع إلى المقتني، ويورد هذا الاتفاق قائمة بكل عقد من العقود التي يجري التعاقد عليها، ويؤكّد أي موافقة يتم الحصول عليها، ويوضح توزيع الالتزامات، ويمكن أن يحول عقد الإحالة والافتراض المصاغان صياغة جيدة دون نشوء منازعات باهظة التكلفة على الطريق.

وللإرشادات الإضافية بشأن إمكانية نقل العقود وقانون حيازة الأعمال التجارية، تكون الموارد التالية ذات حجية:

خاتمة

فالاكتساب إلى عمل ذي عقود قائمة ليس مهمة ينبغي الاضطلاع بها دون تخطيط قانوني دقيق، إذ أن كل عقد ينطوي على مجموعة من الحقوق والالتزامات والقيود التي يجب فهمها وإدارتها، ويمكن للمكتسب الذي يستثمر الوقت في استعراض دقيق للحرص الواجب، ويتفاوض على الموافقة الاستراتيجية، ويهيكل الصفقة لمعالجة الاتفاقات غير المحددة أن يكون في وضع أفضل بكثير من أن يحقق القيمة الكاملة للاقتناء، وعلى العكس من ذلك، فإن تجاهل هذه الجوانب القانونية.