Table of Contents

وتشكل معاملات حيازة الأصول مجموعة فريدة من التحديات القانونية التي يمكن أن تبرم أو تكسر اتفاقا، وما إذا كان شراء مرفق تصنيع أو حافظة من الممتلكات الفكرية أو شعبة تشغيل كاملة، يتعين على المشترين والبائعين أن يبثوا شبكة من الالتزامات التعاقدية والتنظيمية والمالية، ويمكن أن يؤدي سوء السلوك في العناية الواجبة أو سوء الصياغة أو الاستسلام إلى التزامات هامة بعد إغلاقها، وهذه المادة توفر نظرة متعمقة على الأصول القانونية الرئيسية.

الدين الكامل: مؤسسة المعاملات السليمة

ولا يقتصر الحرص الواجب على إجراء عملية قائمة مرجعية - بل هو تحقيق استراتيجي يكشف المخاطر والفرص - في حيازة الأصول، يحتاج المشتري إلى التحقق بدقة مما يجري شراؤه، وتحديد أي التزامات خفية، ويؤكد أن للبائع سلطة نقل الأصول، وتشمل عملية شاملة الأبعاد القانونية والمالية والتشغيلية والمتعلقة بالامتثال.

استعراض الوثائق القانونية

وينبغي للمستشار القانوني للمشتري أن يدرس جميع العقود المادية، بما في ذلك اتفاقات العملاء، وعقود الموردين، والتأجير، والرخص، ووثائق المشاريع المشتركة، ويجب إيلاء الاهتمام لشروط تغيير الضوابط، والقيود على الإحالة، وحقوق الإنهاء، وإذا كان العقد الرئيسي يتطلب موافقة الطرف المقابل على الإحالة، فإن عدم الحصول على تلك الموافقة يمكن أن يجعل الصفقة غير فعالة أو أن تؤدي إلى حدوث انتهاك، وينبغي أن يكون كل عقد محللا للحصول على الموافقة اللازمة.

مراجعة حسابات الملكية الفكرية

وبالنسبة للشركات التي تكتسب التكنولوجيا أو العلامات التجارية أو الأعمال الإبداعية، فإن العناية الواجبة في الملكية الفكرية أمر بالغ الأهمية، ويجب على المشتري أن يؤكد أن البائع يملك أو يرخص بصورة صحيحة جميع شركاء التنفيذ الذين يجري نقلهم، وأن يبحث قواعد بيانات البراءات والعلامات التجارية، ويستعرض اتفاقات اختراع العمالة، ويقيّم نطاق التراخيص القائمة، يمكن أن يحول دون تقديم مطالبات في وقت لاحق، ولا يمكن أن يضمن أحد المجازفات تكليف شركة آي بي التي وضعها متعاقدون من أطراف ثالثة لم توقع اتفاقات العمل المناسبة.

الأصول البيئية والفيزيائية

وبالنسبة للمعاملات التي تشمل العقارات أو المعدات الصناعية، فإن العناية الواجبة البيئية ضرورية، ويمكن أن تكشف تقييمات المواقع البيئية في المرحلة الأولى عن مخاطر التلوث التي قد تؤدي إلى التزامات بالتنظيف بموجب قوانين مثل القانون الشامل للاستجابة والتعويض والمسؤولية البيئية، وبالمثل، ينبغي تفتيش الحالة المادية للآلات والمركبات والمباني لتجنب إجراء إصلاحات باهظة التكلفة بعد إغلاقها بفترة وجيزة.

سند ملكية الأصول: إزالة مسار النقل

فالملكية الواضحة هي الأساس الذي يقوم عليه أي حيازة للأصول، ويجب على المشتري أن يكفل للبائع حق الملكية القابلة للتسويق لكل موجود، وألا يكون لأي طرف ثالث مصلحة ضمانية أو كذب أو تراكم يمكن أن يحجب الملكية، وهذا يتطلب استعراضا منهجيا للسجلات العامة وأحيانا التفتيش المادي للأصول.

UCC and Lien searches

وفي الولايات المتحدة، تعتبر ملفات المدونة التجارية الموحدة الطريقة الرئيسية لكمال المصالح الضمانية في الممتلكات الشخصية، ويمكن أن تكشف عمليات التفتيش التي تجريها الشركة في حالة تنظيم البائع وفي الولايات التي توجد فيها الموجودات عن وجود رخص غير مسددة، وينبغي للمشتري أن يصر على الإفراج عن جميع الرخص أو الرضى قبل إغلاقها، أو أن يستخدم البائع العائدات لتطهيرها، وقد يلزم إجراء عمليات تفتيش مماثلة في ولايات قضائية أخرى للمعاملات الدولية.

Real Estate Title Insurance

أما بالنسبة للممتلكات العقارية، فإن الحصول على التزام بالملكية، وفي نهاية المطاف على بوليصة تأمين الملكية ممارسة عادية، وستفحص شركة الملكية سلسلة الملكية للعيوب، والتساهلات، وحقوق المخرج، والزيارات المسجلة، وينبغي لمحامي المشتري أن يستعرض الاستثناءات من الملكية وأن يتفاوض مع البائع لحذف الأصناف التي يمكن الاعتراض عليها، مثل الرهن العقاري أو منح تعويضات الحكم.

الممتلكات الشخصية الملموسة والأصول الصلبة

وفي حين أن عمليات التفتيش التي تقوم بها الشركة تعالج معظم الممتلكات الشخصية، فإن الأصول المادية مثل المخزون والمعدات والمركبات قد تكون لها متطلبات محددة من الوثائق، وينبغي استعراض سندات البيع، وسندات المركبات، ووثائق شهادات المنشأ، وفي بعض الحالات، يجب على المشتري تسجيل تغيير الملكية مع إدارات السيارات الحكومية أو غيرها من الوكالات.

الإحالة التعاقدية والتجديد

ومن أكثر المجالات تعقيدا في حيازة الموجودات معالجة العقود المنفذة - تلك التي لا تزال تتطلب أداء من كلا الطرفين، خلافا لمشتريات المخزون التي تظل فيها العقود مع الكيان المستهدف، فإن المشتري لا يخطو تلقائيا في صفقة الموجودات عموما إلى عقود البائع، ويجب أن يُسند كل عقد رسميا، ما لم يسمح العقد نفسه بالإحالة دون موافقة الطرف الآخر.

كلوزات وموافقة

ويتضمن العديد من العقود التجارية أحكاماً تحظر النقل دون موافقة خطية مسبقة من الطرف المقابل، وينبغي أن يُعلِّم المشتري العناية الواجبة جميع العقود التي تتطلب هذه الموافقة، ثم يتعين على الأطراف أن تقرر ما إذا كانت ستلتمس الموافقة أو تتفاوض على اتفاق جديد مع الطرف المقابل، وفي بعض الحالات، قد تكون الموافقة مشروطة بضمانات أو دفع رسوم إضافية.

Novation vs. Assignment

وفي حالة الإبطال، يُفرج عن البائع من جميع الالتزامات المقبلة بموجب العقد، ويتحمل المشتري هذه الالتزامات مباشرة، وكثيرا ما يتطلب ذلك إبرام اتفاق ثلاثي الأطراف، وهو أكثر عبئا من مجرد تكليف، وقد يكون من الضروري، بالنسبة للعقود الحرجة مثل اتفاق توريد رئيسي أو تصريح حكومي - إبطال لضمان الانتقال النظيف، وينبغي للمشتري أن يقيِّم بعناية ما إذا كان تاريخ أداء البائع والعلاقة مع الطرف المقابل سيدعمان أي تنازل.

المادة تغيير وحقوق الإنهاء

وحتى إذا لم يكن هناك طلب للحصول على الموافقة، ينبغي للمشتري أن يستعرض ما إذا كانت المعاملة نفسها تُحدث حقوق الإنهاء بموجب شروط تتعلق بتغييرات مادية معاكسة، وبعض العقود تسمح للطرف المقابل بالإنهاء إذا حدث تغيير كبير في الملكية أو إذا كانت الحالة المالية للمشتري أضعف من حالة البائع، وينبغي للفريق القانوني للمشتري أن يقيِّم هذه المخاطر، وأن يتفاوض، حيثما أمكن، على التنازلات أو التعديلات.

الامتثال والتفويض التنظيمي

وقد يتطلب اقتناء الأصول، حسب القطاع الصناعي، موافقة الجهات الحكومية التنظيمية أو نقل التصاريح المتخصصة، وقد يؤدي عدم الحصول على الموافقات اللازمة إلى تأخير المعاملة أو حتى إعاقةها.

قوانين مكافحة الاحتكار والمنافسة

وفي معاملات كبيرة، يشترط قانون تحسين الثقة في الولايات المتحدة على الأطراف تقديم إخطار مسبق للزئبق ومراقبة فترة انتظار، بل قد تؤدي صفقات أصغر إلى إجراء مراجعة بموجب قوانين المنافسة الحكومية أو الدولية إذا كان الاحتياز يخلق تركيزاً سوقياً يمكن أن يقلل بدرجة كبيرة من المنافسة، وينبغي للمشتري أن يستعين بمحامٍ لمكافحة الاحتكار في وقت مبكر لتحديد ما إذا كان يتعين تقديم طلب، وإعداد مواد وثائقية للوكالة المستعرِضة.

تراخيص وقروض الصناعة والتطبيقات

وكثيرا ما تتطلب الرعاية الصحية والخدمات المالية والطاقة والصناعة التحويلية نقل تصاريح التشغيل أو التراخيص، فعلى سبيل المثال، قد يحتاج اقتناء الصيدلية إلى موافقة مجلس إدارة الصيدلية، في حين قد يتطلب شراء محطة توليد الطاقة تصاريح تشغيل بيئية يعاد إصدارها باسم المشتري، ويمكن أن يكون الجدول الزمني لعمليات نقل التصاريح مطولا، وبالتالي يُشار إلى التطبيق المبكر.

النظام البيئي ونظام السلامة

وبالإضافة إلى العناية البيئية الواجبة عموما، يمكن أن يؤدي نقل الأصول إلى التزامات محددة بالامتثال بموجب قانون حفظ الموارد والإنعاش أو قانون الهواء النقي، وإذا كان المشتري يكتسب معدات تستخدم مواد كيميائية خطرة، فإنه يجب أن يكفل قيام البائع بالتصرّف على النحو الصحيح في النفايات وأن جميع التصاريح المطلوبة سليمة، وينبغي للمشتري أيضا أن يقيّم المسؤولية الخلف المحتملة عن الانتهاكات البيئية السابقة.

الآثار الضريبية: الهيكل من أجل الكفاءة

وتختلف المعاملة الضريبية لاقتناء الأصول اختلافا كبيرا عن شراء المخزون، ويفضل المشترين عموما الحصول على الأصول لأنها يمكن أن تزيد من القاعدة الضريبية للأصول المكتسبة، مما يتيح إجراء تخفيضات أعلى في قيمة الأصول، ومن ناحية أخرى، قد يفضل المبيعات بيع الأسهم معاملة العائدات كمكاسب رأسمالية بدلا من الإيرادات العادية، ويُعتبر فهم الآثار الضريبية أمرا أساسيا للتقييم وهيكل الصفقات.

الأصول مقابل شراء المخزون

وفي عملية شراء مباشرة للأصول، يخصص المشتري سعر الشراء بين الأصول المكتسبة (مثل المخزون والأصول الثابتة والحسنة) باستخدام الاستمارة 8594، ويمكن للمشتري أن يستهلك أصولا ملموسة ويستهلك أصولا غير ملموسة مثل الأصول غير الملموسة على مدى 15 عاما، غير أنه يجوز للبائع أن يواجه ضريبة دخل عادية أعلى على بيع المخزون وبعض الأصول القابلة للاستهلاك، وعلى النقيض من ذلك، فإن ضريبة الشراء المحتملة توفر للبائع كامل القيمة.

الباب 338 (ح) (10) الانتخابات

وفيما يتعلق باقتناء شركة S أو بعض المخزونات الفرعية، يجوز للطرفين أن ينتخبا معا بموجب المادة 338 (ح) (10) لمعالجة شراء المخزون باعتباره شراء أصول يعتبر لأغراض ضريبية، مما يسمح للمشتري بالحصول على زيادة في الأصول في حين أن البائع لا يزال يستفيد من معاملة الأرباح الرأسمالية على المخزون، ويتطلب الانتخاب تخطيطا دقيقا وينبغي مناقشته مع مستشاري الضرائب قبل التوقيع على الاتفاق النهائي.

الضرائب الحكومية والمحلية

ويمكن أن تضيف ضرائب التحويل الحكومية، وضرائب المبيعات على الممتلكات الشخصية الملموسة، وتسجيل الضرائب على العقارات، تكاليف كبيرة إلى المعاملة، وينبغي للمشتري أن يقيّم ما إذا كانت هناك إعفاءات ضريبية على الدولة تنطبق، مثل الإعفاءات المتعلقة بالبيعات السائبة أو التحويلات بين الشركات، وفي عمليات الشراء المتعددة الدول، يجب أيضا تناول تقسيم المبيعات والخصوم الضريبية المستخدمة في اتفاق الشراء.

اعتبارات الموظفين والاستحقاقات

وكثيرا ما تنطوي عمليات حيازة الأصول على نقل الموظفين، خلافا لشراء المخزون الذي يستمر فيه العمل تلقائيا، لا يرث المشتري عموما، في بيع الأصول، موظفي البائع إلا إذا اختار تقديم عروض، غير أن عدة أطر قانونية تحكم عملية التوظيف ومعاملة الاستحقاقات القائمة.

WARN Act Obligations

ويقضي قانون تعديل العمال وإعادة التدريب بأن يقدم أصحاب العمل الذين لديهم 100 موظف أو أكثر إخطارا مسبقا باختتام المنشآت أو عمليات تسريح جماعية لمدة 60 يوما، وإذا ما أدى الاحتياز إلى إنهاء البائع للمستخدمين (أو المشتري بعد إغلاقها بفترة وجيزة)، يجوز بدء تنفيذ التزامات قانون الحرب العالمية على الطبيعة، وينبغي للطرفين أن ينسقا لضمان الإشعار المناسب، أو تطبيق استثناء " بيع الأعمال التجارية " .

العهدان غير الشامل والتسعيري

وكثيرا ما يريد المشترين من الموظفين الرئيسيين والبائع نفسه توقيع اتفاقات غير تنافسية لحماية حسن نية الأعمال التجارية المكتسبة، ويختلف مدى إنفاذ القانون على نطاق واسع حسب الدولة ويتوقف على نطاق التقييد، فعلى سبيل المثال، تحظر كاليفورنيا عموما غير المنافسة إلا في ظروف محدودة، بينما تقوم دول أخرى عديدة بإنفاذها إذا كانت معقولة في الوقت والجغرافيا، وينبغي لمحامي المشتري أن يضع هذه الاتفاقات في اعتبارهما القانون المنطبق للدولة.

خطط الاستحقاق والاستحقاقات

وقد يحتاج المشتري إلى وضع خطط جديدة للاستحقاقات (الصحة، والتقاعد، والخيارات المتعلقة بالمخزون) للموظفين المكتسبين، ويجب أن تقدم استحقاقات متساوية بموجب قانون الرعاية الميسورة ووكالة الضمان الاجتماعي، وذلك لتجنب العقوبات، وبالإضافة إلى ذلك، يجب أن تعالج خطط التقاعد المؤهلة للبائع على النحو المناسب، سواء أُنهيت أو نقلت إلى خطة المشتري، كما ينبغي للمشتري أن ينظر في منح ضمان أو خطط حوافز للاحتفاظ بمواهب حرجة خلال الفترة الانتقالية.

التمثيل، والحذر، والتعويض

واتفاق الشراء هو الوثيقة المركزية التي تحدد حقوق الأطراف والتزاماتها، ويضع القسم الخاص بتمثيلها وضماناتها إطارا لتخصيص المخاطر، ويسعى المشتري إلى تقديم عروض واسعة النطاق تغطي حالة الأصول، وسلطة البائع، وعدم وجود خصوم غير معلنة، ويسعى البائع بدوره إلى الحد من تعرضه من خلال أدوات تحديد المعارف، والحدود المادية، وفترات البقاء.

معايير الكشف

ويورد المبيعون عادة جدولاً للكشف يكمل البيانات، ويجب على المشتري أن يستعرض بعناية هذا الجدول الزمني للاستثناءات التي يمكن أن تؤثر تأثيراً جوهرياً على الموجودات، مثلاً، إذا كشف الجدول عن دعوى قضائية معلقة ضد البائع، قد يحتاج المشتري إلى التفاوض بشأن تعويض محدد أو تخفيض السعر.

وحدات التعويض والباسكيتس

وتسمح أحكام التعويض للمشتري باسترداد الخسائر الناجمة عن الإخلال بالتمثيل أو الضمانات، وتشمل الهياكل المشتركة " البقعة " (وهو مبلغ عتبة لا يدفع عنها أي تعويض، وغالبا ما يكون نحو 0.5 في المائة إلى 1 في المائة من سعر الشراء) و " كبسولة " (الخصوم القصوى، عادة ما تتراوح بين 10 و 30 في المائة من سعر الشراء) وينبغي للمشتري أن يدفع ثمن شراء أقل وسقف أعلى، في حين أن يكون البائع هو صاحب المطالبة ببقائه.

الأسهم والهلاك

ولضمان التزامات التعويض، قد يتطلب المشتري جزءا من سعر الشراء الذي سيحتفظ به في الضمان لفترة (تراوح بين 12 و 18 شهرا في كثير من الأحيان) مما يوفر صندوقا يمكن للمشتري أن يسحب منه لتلبية المطالبات، وكبديل لذلك، يمكن أن تكون مذكرة البائع أو هيكل الكسب بمثابة آلية للاسترداد.

المسائل الختامية وما بعد اختتامها

ويشمل إغلاق عملية اقتناء الأصول تنفيذ جميع الوثائق اللازمة وتسليمها، ودفع ثمن الشراء، ونقل الأصول المادية وغير المادية، وحتى بعد إغلاقها، يجب على المشتري أن يدير عملية الانتقال وأن يعالج أي مسائل متخلفة.

الشروط والوثائق الختامية

وتشمل شروط الإغلاق النموذجية دقة التمثيل، وترضية عقدي الإغلاق، وموافقة طرف ثالث، وينبغي لمحامي المشتري أن يعد قائمة مرجعية ختامية تتضمن سندات البيع، وإحالة العقود، والشركة الدولية للبيع، وموافقة مالكي العقار، ورسائل الدفع للجرائم القائمة، وشهادات ذات مكانة جيدة للبائع.

التسويات اللاحقة للانتهاء

وتشمل اتفاقات الشراء العديدة آلية لتسوية ما بعد الإغلاق لتسديد التغيرات في رأس المال المتداول الصافي أو النقدية أو المديونية بين التوقيع والاختتام، وينبغي للمشتري أن يكفل تحديد المنهجية المحاسبية لهذه التسويات تحديدا واضحا وأن يوفر البائع إمكانية معقولة للحصول على كتبه عن الفترة.

التكامل والامتثال المستمر

وعندما تنقل الأصول، يجب على المشتري أن يدمجها في عملياته الخاصة، ويشمل ذلك تحديث سياسات التأمين، وتسجيل علامات تجارية جديدة، وضمان أن تكون جميع التراخيص والتصاريح في اسم المشتري، كما ينبغي للمشتري أن ينفذ إجراءات الامتثال لأي التزامات جارية، مثل الرصد البيئي أو الإبلاغ الحكومي.

خاتمة

وتمنح عمليات اقتناء الأصول مزايا استراتيجية كثيرة، ولكن التعقيدات القانونية كبيرة، فمن العناية الواجبة الشاملة والتحقق الواضح من الملكية إلى التكليف بالعقود، والموافقة التنظيمية، والتفاؤل الضريبي، والتحولات التي يقوم بها الموظفون، تتطلب كل خطوة تحليلا دقيقا ومشورة من الخبراء، ويمكن أن يساعد إشراك المهنيين القانونيين والضريبيين ذوي الخبرة في وقت مبكر من العملية على تحديد المخاطر والتفاوض بشأن شروط مواتية، وضمان إغلاق سلس للاعتبارات القانونية الرئيسية، يمكن للمشتريين والبائعين أن يرتبوا صفقات تُجِّعَة تُثِّبِّتُبَتُها.