إن صياغة اتفاق احتياز مأمون هو أحد أكثر التعهدات القانونية التي يمكن أن تواجهها الأعمال التجارية، سواء كنت تشتري أو تبيع شركة أو تدمج كيانين أو تكتسب شعبة، فإن الاتفاق الذي توقعه سيحدد الحقوق والالتزامات وتخصيص المخاطر لسنوات قادمة، ويمكن أن تؤدي الوثيقة السيئة البناء إلى منازعات أو خسائر مالية أو حتى انهيار الصفقة، وعلى العكس من ذلك، فإن إبرام اتفاق شراء جيد يوفر الوضوح ويقلل من الشكوك.

فهم أسس اتفاقات الشراء

ويُعتبر اتفاق الاقتناء - أحيانا ما يسمى باتفاق شراء أو اتفاق اندماج - عقدا ملزما قانونا ينظم بيع أو نقل الأعمال التجارية، ويحدد الشروط التي يكتسب فيها المشتري الأسهم أو الأصول، بما في ذلك سعر الشراء والتوقيت والشروط والالتزامات اللاحقة للغلق، ويخصص الاتفاق أيضا المخاطر بين الأطراف من خلال التمثيلات والأذونات والتدوين والعهود.

ويمكن أن تتخذ المشتريات أشكالا عديدة، تترتب على كل منها آثار قانونية وعملية متميزة، وتشمل أكثر الهياكل شيوعا شراء المخزون، وشراء الأصول، وعمليات الاندماج، وفي شراء المخزون، يكتسب المشتري حصص البائع، ويتحمل الأصول والخصوم معا، وفي عملية شراء الأصول، يختار المشتري أصولا وخصوم محددة، ويخلف التزامات غير مرغوب فيها، ويشرك الشركات في اتفاق صياغة واحد يتوافق مع إجراءات قانونية في كثير من الأحيان.

العناصر الرئيسية لاتفاق حيازة آمنة

وينبغي أن يتضمن كل اتفاق احتياز عدة أحكام أساسية، وفي حين تختلف اللغة المحددة بالمعاملة والولاية القضائية، فإن العناصر التالية لها أهمية حاسمة في التقليل إلى أدنى حد من المخاطر وضمان قابلية الإنفاذ.

أسعار الشراء وشروط الدفع

وأسعار الشراء هي المصطلح الأساسي الأهم، إذ يجب أن يحدد الاتفاق المراعاة التامة - سواء نقدا أو أسهما أو مذكرات بائع أو مستحقات - وينبغي أن تشمل شروط الدفع الجدول الزمني، وأي ترتيبات إيداع أو ضمان، والشروط التي تؤثر على تسويات الأسعار، فعلى سبيل المثال، فإن التسويات الصافية لرؤوس الأموال المتداولة شائعة في حساب التقلبات بين التوقيع والإقفال، وتحتاج أحكام " إيرن - لا " التي تعادل جزءا من السعر للأداء المقبل إلى صياغة دقيقة لتحديد المعالم وتجنب المنازعات.

الأصول والخصوم

ويبيّن بوضوح ما يجري نقله وما هو مستبعد، وفي عملية شراء الأصول، ينبغي أن يتضمن جدول الأصول قائمة بالممتلكات المادية، والممتلكات الفكرية، والعقود، والتصاريح، والمخزون، والحسن النية، وينبغي تحديد المسؤوليات التي يتحملها المشتري - مثل بعض الحسابات المستحقة الدفع أو التزامات الضمان الخاصة بالعملاء - مع عكس ذلك، تُدرج الخصوم المستبعدة (مثل الدعاوى السابقة، والخصوم الضريبية) لتفادي الافتراض غير المقصود.

التمثيليات والحرب

وهذه بيانات وقائعية أدلى بها البائع فيما يتعلق بحالة الأعمال التجارية، وتشمل العروض النموذجية البيانات المالية، وملكية الأصول، والملكية الفكرية، والامتثال للقوانين، والعقود المادية، ومسائل الموظفين، والملفات الضريبية، والمقاضاة، كما أن اتساع ودقة هذه التمثيلات أمران بالغا الأهمية في توزيع المخاطر، إذ أن المشترين يعتمدون عليها في كثير من الأحيان على تأكيد صحة الأعمال التجارية، بينما يسعى البائعون إلى الحد من تعرضهم من خلال مفاوضات معرفية وفترات البقاء.

العهدان

فالعهدات تعد بالامتناع عن القيام بأعمال معينة، وتشمل العهود السابقة للغلق تشغيل الأعمال التجارية في المسار العادي والحصول على الموافقة والمحافظة على التأمين، وقد تشمل العهود اللاحقة إبرام اتفاقات غير حصرية، وسرية، ومساعدة انتقالية، والتعاون في التقاضي، ويجب أن تكون العهود غير المكفولة معقولة من حيث النطاق والمدة والجغرافيا التي يمكن إنفاذها بموجب قانون الدولة.

الشروط قبل

فالظروف السابقة هي أحداث يجب أن تحدث قبل الإغلاق، وتشمل الشروط المشتركة الموافقة التنظيمية (مثلاً، تقديم طلبات التوريد إلى شركة هارت - سكوت - رودينو للمعاملات الكبيرة)، وتوافر التمويل، والموافقة من طرف ثالث (من مالكي العقار أو زبائن رئيسيين)، وعدم وجود تغيير مادي معاكس، ولا يُلزم أي طرف بإغلاقها إلى أن تُستوفى جميع الشروط أو تُتنازل عنها.

أحكام التعويض

(ج) التعويض هو الآلية المركزية لتخصيص المخاطر اللاحقة للكشف، ويقتضي من أحد الأطراف تعويض الطرف الآخر عن الخسائر الناجمة عن أحداث محددة، مثل الإخلال بالتمثيلات، أو الإخلال بالعقود، أو الالتزامات السابقة للغلق، وينبغي أن يحدد الاتفاق حداً أقصى للمسؤولية الإجمالية، أو خصماً أو سلة (الحاصلة التي لا يكون التعويض عنها في حالة أدنى)، وفترة بقاء لكل فئة من فئات المطالبات.

الإنهاء

وتحدد أحكام إنهاء العقد متى يمكن للطرف أن يبتعد عن الصفقة دون عقوبة، وتشمل حقوق الإنهاء النموذجية عدم استيفاء الشروط بحلول تاريخ التسليم أو الإخلال المادي من جانب الطرف الآخر أو قرار متبادل، وينبغي أن يحدد الاتفاق نتائج الإنهاء، مثل ما إذا كان دفع رسم الانفصال إلى البائع لتمويل الفشل أو الرفض التنظيمي، ويجب أن تكون حقوق إنهاء الخدمة متوازنة لمنع الإساءة مع السماح بالخروج من الاتفاقية عندما لا تكون الصفقة قابلة للبقاء.

تسوية المنازعات

ويمكن أن تنشأ منازعات في أي مرحلة من مراحلها، من الخلافات التي تسبق إغلاق الدعوى إلى مطالبات التعويض بعد الإغلاق، وينبغي أن يحدد الاتفاق القانون الأساسي والمحفل وطريقة التحكيم أو التقاضي بحكم القانون، وأن تختار العديد من المعاملات التحكيم من أجل السرية والكفاءة، ولكن المحاكم قد توفر سبل انتصاف أكثر صرامة، وأن تتضمن أحكاماً بشأن تحديد الخبراء بشأن المسائل التقنية (مثل المنازعات المحاسبية) والوساطة الإلزامية قبل التحكيم.

أفضل الممارسات لصياغة اتفاق آمن

وبخلاف الشروط القياسية، يمكن لبعض الممارسات أن تعزز بشكل كبير أمن وفعالية اتفاق الشراء الذي أبرمته.

الاستعانة بالمستشار القانوني المتمرّد في مرحلة مبكرة

واتفاقات الشراء وثائق عالية التخصص تتطلب معرفة عميقة بقانون الشركات، وأنظمة الأوراق المالية، والآثار الضريبية، ومواصفات الصناعة، وسيساعدك محام من ذوي الخبرة في مجال السلع والخدمات في إدارة السلع والخدمات في إدارة المفاوضات، وصياغة لغة واضحة، وتجنب المجازفات المشتركة، وينبغي أن يشارك المحامي قبل مرحلة كتابة النية في تنظيم الصفقة على الوجه الأمثل، وفي المعاملات عبر الحدود، يستعين بمحام محلي في كل ولاية قضائية.

التصرف بحسن نية

فالحرص الواجب هو عملية التحقيق في الأعمال المستهدفة للتحقق من المظاهرات والمخاطر غير الخفية، فالنتائج تسترشد مباشرة بصياغة التمثيلات، والضمانات، والتعويضات، والشروط، وتشمل عملية العناية الشاملة الجوانب المالية والقانونية والتشغيلية والبيئية والتنظيمية، فعلى سبيل المثال، يساعد استعراض جميع العقود المادية المشتري على تحديد الأحكام المتعلقة بتغيير الضوابط التي قد تتطلب الموافقة، ويكفل التزام البائع ببذل العناية أو الترخيص بمزيد من العناية.

استخدام لغة واضحة لا لبس فيها

فالحكم هو سبب تكاثر المنازعات، إذ ينبغي أن يكون كل مصطلح محدد متسقاً في جميع أجزاء الوثيقة، وتجنب العبارات المبهمة مثل " الجهود المعقولة " دون تحديد المعايير، بل استخدام " الجهود المعقولة تجارياً " أو " بذل أقصى الجهود " ذات نطاق محدد، واستخدام جداول ومعارض لحصر تفاصيل مثل الأصول المستبعدة، أو الرخصة، أو العتبات المحددة للتعويضات تفسر العقود تفسيراً صارماً، لذا.

Include Detailed Representations and Warranties

وقد تفوت التعبئة القياسية المخاطر الخاصة بقطاع معين، إذ أن توحيد التمثيل في الصناعة يشمل، بالنسبة لشركة تكنولوجية، التمثيل عن خصوصية البيانات وملكية الرموز، ويركز بالنسبة لشركة تصنيع على الامتثال البيئي والمسؤولية عن المنتجات، وبالنسبة لمؤسسات الخدمات، يؤكد على علاقات العملاء والاتفاقات غير التنافسية للموظفين، وينبغي أن يدفع المبيعون إلى مؤهلات المعارف ( " إلى معرفة البائع " ) للحد من المسؤولية عن المسائل غير المعروفة.

معالجة المخاطر المحتملة للعهدين والمكافآت

وينبغي أن تُعادل أحكام التعويض بعناية، إذ عادة ما يحتاج المشترين إلى تغطية واسعة لانتهاكات التمثيل، بينما يسعى البائعون إلى الحصول على الحد الأقصى والسلال، والنظر في شرط " الازدحام " ، سواء كان بوسع المشتري أن يقدم مطالبات عن انتهاكات معروفة، فبعض الولايات القضائية تسمح بتخلف الرمال عن السداد، ولكن ينبغي أن يكون الاتفاق صريحا، وبالنسبة للمناطق الشديدة الخطورة، يمكن أن تشمل أيضا فترات التقادم المحتملة " .

ضمان الامتثال للقوانين والأنظمة المنطبقة

ويجب أن تمتثل اتفاقات الشراء للقوانين الاتحادية وقوانين الولايات، بما في ذلك أنظمة مكافحة الاحتكار، وقوانين الأوراق المالية، والمتطلبات الضريبية، والقواعد الخاصة بالصناعة، وبالنسبة للصفقات التي تتجاوز عتبات معينة، فإن الإخطار المسبق بموجب قانون هارت - سكوت - رودينو إلزامي، وعدم تقديم التقارير يمكن أن يؤدي إلى عقوبات كبيرة، إذ أن عمليات الشراء التي تقوم بها الشركات العامة تتطلب الامتثال لقواعد الكشف الخاصة بالشركات الأوروبية ومتطلبات صرف الأوراق المالية، وقد تنطوي الصفقات الدولية على فحص للاستثمارات الأجنبية.

النظر في الآثار الضريبية

ويمكن أن تؤثر الاعتبارات الضريبية تأثيرا كبيرا على صافي الفائدة من الصفقة، إذ أن هيكلة الصفقة لتقليل المسؤولية الضريبية إلى أدنى حد بالنسبة للطرفين، وبالنسبة لمشتريات الأصول، يمكن للمشتري أن يزيد من الأساس الضريبي للأصول المكتسبة، ولكن يمكن للبائع أن يواجه ضريبة دخل عادية أعلى عند استردادها، وكثيرا ما تسمح مشتريات المخزون بمعاملة البائع معفاة من الضرائب، ولكنها تحد من قدرة المشتري على زيادة مستوىه، واستخدام التعويضات الضريبية لتخصيص المسؤولية عن مشاريع الالتزامات الضريبية السابقة.

الشلالات المشتركة إلى أفويد

وحتى المفاوضون ذوي الخبرة يمكن أن ينهاروا، فالأخطاء التالية هي من بين أكثر الأخطاء شيوعا في اتفاقات الاقتناء.

تعريفات التغير الضار بالمواد

ويسمح شرط التغيير الضار بالمواد للطرف بالرحيل إذا كان المشروع يعاني من تراجع كبير، ويمكن أن تؤدي تعاريف واسعة النطاق لجماعة بلدان أمريكا اللاتينية والبحر الكاريبي تشمل الظروف الاقتصادية العامة أو التغيرات على نطاق الصناعة إلى خروج سهل للمشتري، وتتردد المحاكم في إنفاذ أحكام مكافحة الفساد ما لم يؤثر التغيير تحديداً على الهدف، كما أن الشرط المتعلق بالأحداث " غير المتناسبة " في الصناعة أو يشمل أشكالاً محددة من الأعمال الوبائية والسوق.

عدم كفاية القدرات والباسكيتس

وينبغي أن تعكس الكبسولات التعويضية التي تكون منخفضة جداً المشتري المخاطرة، وينبغي أن تعكس القدرات حجم الصفقة العامة وطبيعة الخصوم المحتملة، ويمكن أن تثني الأسلاك (الأسر المعيشية) التي تكون مرتفعة جداً المشتري عن متابعة المطالبات الصغيرة، بينما يمكن أن تكون المبالغ المحصلة التي تقلل من الدولار الأول غير عادلة، وأن تتوازن هذه الأحكام استناداً إلى نتائج العناية الواجبة.

الالتزامات الناشئة بعد انتهاء العقد

ويجب أن تكون العهود التي تلي الإغلاق، مثل الخدمات الانتقالية أو الالتزامات غير الشاملة، محددة، فعلى سبيل المثال، ينبغي أن يتضمن اتفاق الخدمات الانتقالية قائمة بالخدمات والمدة والرسوم ومستويات الخدمات، وينبغي أن يحدد عدم المنافسة بوضوح الأعمال التجارية المحدودة والإقليم والمدة، وأن يؤدي عدم التحديد إلى عدم الإنفاذ أو المنازعات.

السلوكيات السابقة للغلق

فالفترة الفاصلة بين التوقيع والاختتام هي فترة خطرة، وقد يغير البائع ممارساته التجارية أو يفقد الموظفين الرئيسيين أو يخالف عقدا، وينبغي أن يشمل الاتفاق عقدا تشغيليا يشترط على البائع أن يحتفظ بالوضع الراهن، وأن يلتمس موافقة المشتري على اتخاذ إجراءات هامة، وأن يقدم تحديثات دورية، بما في ذلك شرط " عدم وجود حل " يمنع البائع من التماس العطاءات المتنافسة.

استراتيجيات التفاوض بشأن اتفاق آمن

فالتفاوض الفعال مهم تماماً في الصياغة، واعتماد نهج تعاوني ولكن راسخ، وتحديد أولويات الأحكام الأكثر أهمية: السعر، والحدود القصوى للتعويض، وفترات البقاء، والسوابق السابقة، وإعداد المواقف المتعلقة بالهبوط، وفهم معيار السوق لحجم الصفقات والصناعة، واستخدام " طريق الرمال " لا يؤدي إلا إلى كسر الصفقات الحقيقية.

بالنسبة للمشتري، يصر على التمثيل القوي والضمانات، على الأقل بالنسبة للبيانات المالية والعناية، ويشترط فترة بقاء دنيا تتراوح بين سنتين وثلاث سنوات، مع فترات أطول للتمثيل الأساسي والمسائل الضريبية، ويتفاوض البائع على مؤهلات المعارف، ونقاط معقولة من حركة النقد الماوي، وسلة تمنع المطالبات المتعلقة بالمضايقات، ويوثق كل تنازل كتابة لتجنب حدوث سوء فهم في وقت لاحق.

الاعتبارات المتعلقة بالفترة بعد انتهاء الخدمة

وبعد إغلاق الاتفاق، تظل التزامات الاتفاق قائمة، وضمان الامتثال للمواثيق اللاحقة للغلق، مثل تقديم بيانات مالية لحسابات الكسب أو الحفاظ على السرية، ويجب تقديم مطالبات التعويض في الوقت المناسب وفقا لأحكام إشعار العقد، مع الاحتفاظ بسجلات وافية لجميع الأنشطة السابقة للغلق في حالة نشوء منازعات.

كما ينبغي أن ينظر في الحاجة إلى التعاون المستمر: فقد يطلب المشتري مساعدة البائع في عمليات الانتقال أو التقاضي مع العملاء، وينبغي أن يتضمن الاتفاق بندا يتطلب تعاونا معقولا على حساب الطرف الطالب.

خاتمة

إن صياغة اتفاق احتياز مأمون ليس مسألة ملئ في نموذج، بل يتطلب فهما عميقا للأعمال التجارية والمخاطر والمشهد القانوني، بل إن معالجة كل عنصر رئيسي - ملكية الأصول والتمثيل والعهود والشروط والتعويضات وحل المنازعات - ومتابعة أفضل الممارسات في العناية الواجبة، والصياغة الواضحة، والتفاوض الاستراتيجي، يمكن أن تتوصل إلى اتفاق يحمي مصالح الخبراء الذين تمت مقاضاتهم وييسرون دائما إجراء صفقة قانونية ناجحة.

External Resources:]