أفضل الممارسات لاتفاقات السرية في مفاوضات الشراء

وتتطلب مفاوضات المقتنيات توازنا دقيقا بين الشفافية والحماية، إذ يحتاج المشترين المحتملين إلى نظرة تفصيلية عن الأداء المالي والعمليات والملكية الفكرية وعقود العملاء من أجل توخي العناية الواجبة، وفي الوقت نفسه، يجب على البائعين أن يحرسوا أعمالهم التجارية ضد مخاطر الضرر التنافسي أو التعرض العام إذا وقعت الصفقة، ويُعرف اتفاق السرية جيدا، ويعرف عادة باتفاق عدم الكشف، على أنه عقد نقدي من اتفاقات التبادل.

ويتجاوز هذا الاتفاق الشكل القانوني البسيط، وفي سياق عمليات الاندماج والحيازة، تعمل هيئة تنمية وطنية كأداة للحوكمة تحدد قواعد الاشتباك، وتضع التوقعات بشأن كيفية التعامل مع المعلومات، وترسي أسساً للثقة بين الأطراف، ويمكن أن يحول اعتماد أفضل الممارسات في صياغة هذه الاتفاقات دون نشوء منازعات قانونية باهظة التكلفة، وأن يحمي القيمة الأساسية للمعاملة، وتوضح هذه المادة الاعتبارات الاستراتيجية الرئيسية وآليات التشغيل اللازمة لإنشاء مفاوضات مصممة خصيصاً لمؤسسة التنمية الوطنية.

The Strategic Role of the NDA in MA Transactions

ويرى العديد من الأطراف أن الهيئة الوطنية للتنمية هي خطوة إدارية روتينية، ولكن في سياق وزارة الزراعة، فإنها تنطوي على وزن استراتيجي كبير، ويشير جهاز وطني من أجل التنمية إلى أن المشتري جاد ومستعد للمشاركة في مناقشات موضوعية، وبالنسبة للبائع، فهي الآلية الرئيسية لمراقبة تدفق المعلومات الحساسة إلى طرف مضاد محتمل، وقد يؤدي خطأ الهيكل إلى إبطال اتفاق قبل أن يبدأ فعلا.

يمكن للمنافس أن يتظاهر كمشتري أن يُتاح له الوصول إلى نماذج التسعير المُحْتَرَسَّة بعناية، أو قوائم العملاء، أو نسق المنتجات، ويمكن أن يعرض شركة ندا هذه الأعمال على هذه المخاطر دون اللجوء القانوني أو المالي المناسب، وفي المقابل، يمكن أن يُحدِث المشتري في عملية الشراء قيوداً مفرطة على قدرة المشتري على القيام ببذل العناية الواجبة، مما قد يؤدي إلى انخفاض قيمة الموجودات أو إلى انهيارها.

عناصر أساسية من هيئة احتياز - غراد ندا

وفي حين أن المؤسسة التجارية الوطنية للتنمية تغطي أسس المعلومات السرية، يجب أن تكون درجة الاحتياز في هيئة تنمية وطنية أكثر قوة ومصممة خصيصاً للطبيعة المحددة للمعاملة، كما أن العناصر الأساسية التي تتطلب صياغة دقيقة.

1- تحديد المعلومات السرية بدقة

تعريف المعلومات السرية هو أساس الاتفاق بأكمله، فاللغة الغزيرة أو اللغة العريضة للغاية تخلق غموضاً يمكن أن يؤدي إلى منازعات، وفي سياق الاحتياز، ينبغي أن يورد هذا الفرع صراحة فئات المعلومات التي يجري تقاسمها، ويشمل ذلك عادة البيانات المالية ونماذج الإسقاط وقوائم العملاء والموردين وبيانات الموارد البشرية وحافظات الملكية الفكرية ومدونة المصدر وطرق المنتجات، وكون المفاوضات جارية (سرية السلوك).

وتستخدم العديد من الاتفاقات نهجاً هجيناً: فهي تتطلب الكشف عن وثائق واضحة المقاييس، ولكنها تتضمن أيضاً بنداً يتعلق بالمصيدة من أجل المعلومات التي يكشف عنها شفوياً أو بصرياً أثناء الاجتماعات، ويُطلب عادة تقديم موجز لهذه المعلومات الشفوية خطياً في غضون فترة محددة، تكون في الغالب 30 يوماً، مؤهلة كسرية.() وتقضي أفضل الممارسات بأن يكون التعريف مفصلاً بما يكفي لتغطية مجموعات البيانات المحددة التي تُعرض في غرفة بيانات افتراضية دون أن يكون متاحاً().

2- الغرض المسموح به والقيود على الاستخدام

إن أي وكالة وطنية قوية تحد صراحة من استخدام المشتري للمعلومات السرية إلى الغرض الوحيد من تقييم صفقة محتملة (الغرض المطلق) هذا يمنع المشتري من استخدام بيانات ملكية الهدف لمصلحته التجارية، مثل تحسين شبكات التوزيع الداخلية أو عملاء الصيد، بينما يجري النظر في صفقة.

ينبغي أن يصاغ نطاق الهدف المسموح به بعناية، ويجب أن يسمح ببذل العناية الواجبة الشاملة، بما في ذلك المناقشات مع الإدارة والخبراء الاستشاريين من الأطراف الثالثة، ولكن ينبغي أن يحظر صراحة استخدام المعلومات لأغراض تنافسية، أو تطوير المنتجات، أو أي نشاط آخر خارج الاحتياز المرتقب، وهذا التقييد عادة ما يشمل فروع المشتري، والشركاء في الاستثمار، ومصادر التمويل، مما يتطلب منهم الموافقة على نفس الشروط.

٣ - الاستثناءات والاستثناءات

وتُقدم الاستثناءات القياسية معلومات هي: (أ) معروفة بالفعل علناً (من خلال عدم وجود خطأ من جانب الطرف المتلقي)، (ب) معروفة بحق لدى الطرف المتلقي قبل الكشف عن المعلومات، (ج) التي وضعها الطرف المتلقي بصورة مستقلة دون استخدام المواد المفصح عنها، أو (د) والتي يتعين الكشف عنها بموجب القانون أو النظام أو أمر المحكمة.

وفي حين أن هذه الرحلات تبدو معيارية، فإن تطبيقها في الكشف عن البيانات يمكن أن يكون صعبا، فعلى سبيل المثال، إذا كان المشتري يتتبع منافسا لسنوات، فقد يكون لديه بالفعل بيانات صناعية حساسة، ويحتاج تحديد " المعرفة الأساسية " إلى وثائق دقيقة، ويكتسي الاستثناء من الإكراه القانوني أهمية خاصة بالنسبة لمشتري الشركات العامة الذين قد يحتاجون إلى تقديم عرض لسجلاتهم الخاصة، على الرغم من أنهم قد يطلبون معاملة سرية للمصطلحات حساسة.

4 - مدة العضوية وبقائها وإعادة المعلومات

ويجب أن تحدد الجهات المعنية بمسألة حيازة المواد النووية الفترة التي تظل المعلومات فيها قابلة للحماية، وبموجب القانون السري التجاري، تظل الحماية سرية ما دامت المعلومات سرية، أما بالنسبة للمعلومات السرية غير التجارية، فإن الاتفاق يحدد عادة فترة محددة من السرية، تتراوح في كثير من الأحيان بين سنتين وخمس سنوات من تاريخ الكشف.

وإذا أُغلقت الصفقة، فإن المؤسسة الوطنية للتنمية تُنقَف عموماً وتُستبدل بالتمثيلات والضمانات والعهود في اتفاق الشراء النهائي، وإذا لم يُشرع في الاتفاق، فإن المشتري عادة ما يُطلب إليه أن يعيد أو يُدمر جميع المواد السرية التي تقدم أثناء العناية الواجبة، وهذا الالتزام يشمل عادة شهادة التدمير التي يوقعها أحد موظفي المشتري، وبقي بقاء التزامات السرية خلال فترة ما بعد الإبادة مجالاً حاسماً من مجالات التفاوض.

5- الكشف عن البيانات المقدمة إلى الممثلين

وفي الممارسة العملية، لا يمكن لمشتر الشركات أن يقيّم اتفاقا بمفرده، ويجب السماح للمشتري بتبادل المعلومات السرية مع موظفيه ومديريه وموظفيه ومستشاريه القانونيين ومحاسبيه وخبراءه التقنيين (مشتركين في ذلك مع " الممثلون " )، ويجب على الهيئة الوطنية للتأمين من أجل التنمية أن تأذن بوضوح بهذا الكشف، ولكن ينبغي لها أيضا أن تفرض مسؤولية صارمة على المشتري عن أي انتهاك لاتفاق ممثليها.

وكثيرا ما يُدرج شرط " القفز " ، الذي يشترط على المشتري أن يحصل على اتفاقات مكتوبة ملزمة قانونا من ممثليه قبل أن يتم الكشف عن أي شيء، وهذا يضمن أن يكون المستشارون من الأطراف الثالثة ملزمين مباشرة بنفس شروط السرية، مما يعطي البائع خطا مباشرا للجوء إذا تسرب خبير استشاري البيانات.

الأحكام المسبقة لمفاوضات المقتنيات

وبالإضافة إلى العناصر الأساسية، تتطلب المعاملات المعقدة مستويات إضافية من الحماية تدمج مباشرة في هيكل هيئة التنمية الوطنية.

الأحكام الاحتياطية

شرط وقف التنفيذ حكم قوي يمنع من الحصول على معلومات غير عامة من اتخاذ إجراءات عدائية ضد الشركة المستهدفة هذا يتضمن حظر شراء حصص من أسهم الهدف في السوق المفتوحة، وتقديم عروض العطاءات، وطلب من العملاء استبدال المجلس، أو الإعلان علنا عن نية لاقتناء الشركة خارج العملية التفاوضية.

ومن الضروري توفير أحكام احتياطية لحماية الشركة المستهدفة، وبدونها يمكن للمشتري أن يستخدم المعلومات المتعلقة بالملكية التي يتم تعلمها أثناء العناية الواجبة (مثل تحديد نقطة ضعف في سعر الأسهم) لطرح عطاء معادٍ، وتدوم هذه الشروط عادة لفترة محددة، مثل 12 إلى 24 شهراً، بعد انتهاء خدمة الجائزة الوطنية للتنمية، وهي مصطلح معياري في المؤسسات الوطنية للتحصيل على الشركات الخاصة، وتبدأ في إجراء مفاوضات بشأن قواعد الصداقة العامة.

عدم الانضباط وعدم وجود إطلاقات

ومن المخاطر الكبيرة التي تواجه شركة مستهدفة في صفقة مهجورة أن يستخدم المشتري معرفته الحميمة بفرق إدارة وهندسة الهدف لتوظيف مواهبها العليا، ويحظر شرط عدم التأديب على المشتري التماس أو توظيف أي موظف من موظفي الهدف لفترة محددة بعد انتهاء الهيئة الوطنية للتنمية، من 12 إلى 18 شهرا في كثير من الأحيان.

ويمكن أن تكون هذه الأحكام متبادلة أو من جانب واحد، وقد تشمل نسراً للإعلانات العامة أو للموظفين الذين يباشرون الاتصال بالمشتري، والتفاوض على نطاق هذا الحكم أمر حاسم، إذ يمكن للمشترين أن يجادلوا بأنه يحد بصورة غير عادلة من قدرتهم على العمل في سوق عمل تنافسية، ويتمثل الحل الوسط في الحد من الحظر المفروض على كبار المديرين والموظفين التقنيين ذوي التخصص العالي الذين تم تحديدهم أثناء العناية الواجبة.

الإغاثة المنصفة والأداء المحدد

المعلومات السرية، وخاصة الأسرار التجارية، لا يمكن تعويضها على نحو كاف عن طريق الأضرار النقدية وحدها، إذا سرب المشتري خريطة طريق الملكية للبائع، يمكن أن يكون الضرر التنافسي الناتج عنها لا رجعة فيه، وينبغي للمؤسسة الوطنية للتنمية أن تعلن صراحة أنه في حالة حدوث خرق، يحق للطرف المفصح أن يلتمس الانتصاف الزجري أو الأداء المحدد من محكمة لمنع المزيد من إساءة الاستخدام.

وهذا الشرط هو بيان عدم كفاية سبل الانتصاف القانونية، وهو يخول الطرف المفصول بالحضور إلى المحكمة لإصدار أمر تقييدي أو أمر قضائي فوري دون الحاجة إلى إثبات أن الأموال غير كافية، بما في ذلك هذا الحكم يرسل إشارة رادع قوية ويوفر آلية إنفاذ قوية.

تسويق الاتفاق: 1 - واي ضد السرية المتبادلة

ويجب أن يعكس هيكل هيئة تنمية الموارد الطبيعية طبيعة تدفق المعلومات، وفي عملية اقتنائها مباشرة، يكون البائع هو الطرف الرئيسي في الكشف (تقاسم كتبه وسجلاته)، والمشتري هو الطرف المتلقي، وهذا الوضع المعياري يتطلب إجراء عملية إبطال المفعول واحدة.

غير أن التوازن يتحول إلى سيناريوهات أخرى: في دمج المتساوين أو المشروع المشترك أو حالة يجب فيها على المشتري أن يكشف عن قدرته المالية أو خططه الاستراتيجية أو بياناته المتعلقة بالتآزر للبائع، يلزم أن تكون وكالة التنمية الوطنية المشتركة تعامل كلا الطرفين على قدم المساواة مع المفصحين والمتلقين، وهما أكثر تعقيدا للتفاوض لأن نطاق الحماية والاستبعادات والمسؤولية ينطبق بشكل متماثل.

الخطأ المشترك في وكالة التنمية الوطنية المشتركة لا يُفسر الحساسية النسبية للمعلومات من كل طرف، إن بدء التكنولوجيا في الحصول على شركة مدرجة في القائمة سيكون له حساسيات مختلفة جداً عن الحساسية التي تملكها الشركة المدرجة في القائمة، وينبغي أن تتيح الصياغة جداول زمنية محددة أو حقوقاً مصممة خصيصاً لكل طرف، حتى في إطار متبادل، ومن الضروري أن يكون التخطيط السليم لتوجه التدفق لضمان المستوى الصحيح لحماية الطرف الذي يخسر أكثر من غيره.

دال - الامتثال وأمن البيانات والمخاطر الرقمية

وتشمل مفاوضات الاقتناء الحديثة نقل كميات هائلة من البيانات الرقمية، مما يثير تحديات كبيرة في الامتثال والأمن يجب التصدي لها في إطار الهيئة الوطنية للتنمية.

وتستلزم عمليات نقل البيانات عبر الحدود أثناء العناية الواجبة التقيد الصارم بقوانين الخصوصية مثل لائحة الاتحاد الأوروبي العامة لحماية البيانات وقانون كاليفورنيا بشأن خصوصية المستهلك، وبموجب الناتج المحلي الإجمالي، يتطلب نقل البيانات الشخصية لمواطني الاتحاد الأوروبي إلى المشتري المحتمل أساسا قانونيا، وفي حين أن " المصالح المشروعة " هي أكثر الأسس شيوعا، فإنه يجب توثيقها وإفصاحها بعناية، وينبغي أن تخول هيئة نزع السلاح الوطنية المشتري إجراء أي تقييم دقيق لبذل العناية الواجبة.

وبالنسبة إلى الصفقات الدولية، قد يلزم Standard Contractual Clauses (SCCs)] كإضافة إلى الهيئة الوطنية للتنمية لنقل البيانات بصورة قانونية خارج المنطقة الاقتصادية الأوروبية، وبالمثل، فإن اتفاق الشراكة التعاونية في مجال حفظ الموارد المالية يتطلب وضوحا بشأن ما إذا كانت البيانات تُتقاسم لأغراض محددة من أجل " الأعمال التجارية " (تقييم المعاملة) ويحظر على المشتري الاحتفاظ بأي بيانات أو إجراء فحص جوهري آخر.

غرف البيانات المضمونة والمراقبة التقنية

وينبغي أن تتضمن الأجهزة الوطنية الحديثة ضمانات تقنية محددة، وينبغي أن ينص الاتفاق على وجوب إيداع جميع المواد السرية في غرفة بيانات افتراضية آمنة تكون مجهزة بالمراقبة، وينبغي منع المشتري من تحميل الوثائق الحساسة على الأقراص الصلبة المحلية أو طباعتها دون إذن صريح.

ويمكن إدراج أحكام تستلزم استخدام عمليات نقل الملفات المشفرة، والتوثيق المتعدد الأطراف، وسجل مراجعة تفصيلي لمن حصل على المعلومات التي أصبحت في أي وقت معيارية، ويمكن إدراج هذا " جدول معالجة البيانات " في هيئة التنمية الوطنية، وبتحديد هذه المتطلبات التقنية، ينتقل الاتفاق من إطار قانوني بحت إلى بروتوكول أمني تشغيلي.

Antitrust and Hart-Scott-Rodino Compliance

ويجب ألا تعوق اتفاقات السرية الامتثال لشروط الإخطار قبل حدوث التزوير بموجب قانون هارت - سكوت - رودينو، وينبغي أن تسمح المؤسسة للأطراف صراحة بتبادل المعلومات مع محامي مكافحة الاحتكار وتقديم الملفات التنظيمية اللازمة، غير أنها يجب أن تتضمن أيضاً حكماً يتعلق بفريق عامل من أجل بيانات حساسة للغاية، بما يكفل عدم حصول فريق الصفقة الاستراتيجية على بيانات التسعير الحساسة من الناحية التنافسية حتى فترة الانتظار.

مكتب الإخطارات قبل التزوير التابع للشركة يقدم التوجيه بشأن كيفية تنظيم تبادل المعلومات

الروايات المشتركة في اتفاقات السرية

وحتى المفاوضين ذوي الخبرة يمكن أن يقعوا في فخ عندما يصوغون مشاريع الاقتناءات الوطنية، ويمكن أن يوفر تجنب هذه المجازر المشتركة وقتا طويلا ونفقات قانونية.

خاتمة

ويعد اتفاق السرية المصاغ جيدا أكثر بكثير من شرط مسبق للمفاوضات المتعلقة بالاقتناء، وهو أداة استراتيجية تشكل سلوك الأطراف، وتحمي أكثر الأصول حساسية من الأعمال التجارية، وتحدد الإطار التشغيلي لبذل العناية الواجبة، ومن خلال التركيز على التعاريف الدقيقة، والحدود الملائمة للاستخدام، والالتزامات الأمنية القوية، والحماية الخاصة بوكالة الفضاء الأوروبية، مثل القيود المفروضة على الأعمال، وشروط عدم التثبيت، يمكن للأطراف أن تتفاوض بمزيد من الثقة والفعالية.

إشراك مستشار قانوني ذو خبرة في صياغة أو مراجعة هيئة تنمية الأعمال التجارية هو استثمار يدفع أرباحاً في الحد من المخاطر وإدارة العمليات، سواء كنت مشترياً يسعى إلى الشفافية أو بائعاً يحمي قيمة شركتك وأسرارها التجارية، فهم وتنفيذ هذه الممارسات الفضلى خطوة حاسمة نحو نجاح معاملة متوافقة معها.